[ 郭春暉 ]——(2006-12-20) / 已閱52449次
非法侵入住宅罪的個案探討
郭春暉 王小岳
一、 案件基本情況
自訴人；顏某，女，教師
被告人：李某，男，教師
被告人：張某，男，農民
自訴人顏某與被告人李某之妻、張某之姐張某某系某市中學教師，居住在教師宿舍內。該宿舍系學校分配供教師及其直系親屬居住、生活。自訴人與張某某于2005年7月4日因瑣事發生糾紛，后經學校、政府調解終結。同年7月18日，自訴人在自己宿舍午休，二被告人為幫張某某出氣，敲門后推開虛掩的房門進入自訴人宿舍，即對在床上午休的自訴人進行毆打。經公安機關法醫鑒定，自訴人構成輕微傷。案發后，二被告人向公安機關如實供述了傷害行為的主要事實。同年8月26日，某市公安局對而被告人分別作出了罰款200元的治安處罰決定。2006年1月14日，自訴人向某市人民法院提起民事訴訟，要求二被告人賠償因傷害行為造成的經濟損失。某市法院判決二被告人賠償自訴人合理經濟損失3000余元，并已執行完畢。同年8月16日，自訴人向法院提起刑事自訴，要求追究二被告人非法侵入他人住宅的刑事責任。
二、 一審法院判決
2006年10月27日，某市人民法院作出一審判決。判決認為：自訴人在中學的宿舍為其長期居住、生活的場所，應認定為住宅。被告人李某、張某未經自訴人同意而強行進入自訴人的住宅，其行為符合非法侵入住宅的客觀表現。但是，二被告人的行為如需被追究刑事責任，則其非法侵入的行為必需具備應受刑罰處罰性，即侵入住宅的行為必須造成嚴重后果，或嚴重妨礙他人居住安全與生活安寧。被告人李某、張某侵入住宅的行為系預備行為，其目的是為了傷害自訴人，傷害行為雖造成了自訴人輕微傷，但該行為已經被公安機關治安處罰，傷害行為所造成的經濟損失也已得到彌補，傷害行為已經接受了法律評價。如果再將輕微傷后果評價為非法侵入住宅行為所造成的后果，則傷害行為的后果將被重復評價，違背禁止重復評價原則。因此，二被告人侵入他人住宅的行為與自訴人的輕微傷后果不存在認定非法侵入住宅犯罪所必需的刑法上的因果聯系，故單獨的非法侵入住宅行為并不具備實施刑罰懲罰所必需的社會危害性。此外，即使將自訴人的輕微傷作為二被告人非法侵入住宅行為的后果，但該爭議仍應屬鄰里糾紛，屬于治安和民事法律管轄的范疇。綜上理由，一審法院認為，二被告人侵入住宅的行為情節顯著輕微危害不大，不應當認為是犯罪。自訴人控訴二被告人犯非法侵入住宅罪罪名不成立，宣告二被告人無罪。
三、 問題提出
1， 何為非法侵入住宅罪的應受刑罰處罰性？本案被告人的行為是否具備非法侵入他人住宅罪的構成要件？
2， 被告人的非法侵入行為是否系傷害目的的預備狀態？
3， 認定被告人非法侵入住宅是否違背了重復評價原則？
4， 被告人非法侵入住宅與自訴人的輕微傷后果是否具有刑法上的因果聯系？
四、 法理分析
（一）、非法侵入他人住宅罪的犯罪構成
《中華人民共和國刑法》第245條規定的非法侵入他人住宅罪，是實踐中比較多發的刑事犯罪，但由于現行法律對該罪的規定比較原則，在理解和把握該罪的犯罪構成方面存在困難，導致在司法實踐中以該罪定罪處刑的較少。隨著法制建設的進程，個人權益的保護越來越受到重視，對該犯罪的打擊應當加強。
《中華人民共和國憲法》第39條規定：“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查和非法侵入公民的住宅”，確立了公民住宅不受非法侵入的憲法原則。非法侵入他人住宅罪，是指行為人違背住宅使用人的意愿或沒有法律根據而進入他人住宅，或經要求退出而拒不退出的行為。非法侵入住宅罪的構成要件是：
1， 犯罪主體
非法侵入他人住宅罪的犯罪主體為一般主體，即年滿16周歲、具備刑事責任能力的公民。
2， 犯罪客體
對非法侵入住宅罪的犯罪客體，學理上存在較多爭議，國內外主要有住宅權說、住宅安寧權說和新住宅權說。住宅安寧是指住宅內家庭成員的生命、財產和身體沒有受非法侵害的危險性。該觀點認為，非法侵入住宅罪侵犯的是整個家庭住戶安寧的生活狀態，為國內的主流觀點。本罪侵犯的對象是他人的住宅，何謂住宅，理論界的通說認為，住宅是指居民以休息、生活為目的的封閉的空間，只要具備上述結構和功能的空間都視為住宅，住宅所有權人是誰在所不問。
3， 犯罪主觀要件
非法侵入他人住宅罪在主觀上只能是故意的，即行為人明知其侵入或繼續停留在他人的住宅，違反居住者的意愿而積極侵入或消極不退出，有意以自己的行為表明對他人住宅權的藐視。過失或者迷路誤入他人住宅的，不構成本罪。非法侵入他人住宅罪的動機是各種各樣的。有的基于報復而無理取鬧，有的是濫用職權而逞威風，有的是為爭奪房屋的所有權或者居住權，有的是為達到某種個人目的而向居住者施加壓力等。無論哪種動機都不影響對本罪的成立。
4， 犯罪客觀要件
侵犯他人住宅罪的客觀方面表現為非法侵入他人住宅的行為。這種行為可以表現為作為和不作為。未經居住者同意，沒有正當理由而擅自闖入或秘密破門越墻侵入他人住宅的，屬于作為的形成。無正當理由隱匿在他人住室內或先征得居住者同意而后居住者又要求其退出住宅而無故拒不退出的，屬于不作為的形成。無論是作為還是不作為的形成，都不影響對本罪的認定。
《刑法》第245規定，非法搜查他人身體、住宅，或者非法侵入他人住宅的，處三年以下有期徒刑或者拘役。該條并沒有規定該罪以情節嚴重的才構成犯罪，筆者認為非法侵入他人住宅罪應當屬于行為犯，不以非法侵入發生一定的法律后果或具有嚴重情節作為罪與非罪的界限。有學者認為構成應以客觀上造成嚴重后果或具備嚴重情節的才構成非法侵入他人住宅罪，認為該罪系情節犯或結果犯，筆者認為，持該理論的學者違背和忽視了法律確立非法侵入住宅罪所保護的權益性質和立法宗旨，是中國歷來重公權輕私權保護的觀念的遺留。行為人非法侵入他人住宅，或有正當理由、法律根據進入他人住宅后經責令退出而不退出的，除非具有違法阻卻事由，該行為已經造成了住宅居住人的居住安寧的破壞，在其精神上已經造成了一定的恐慌。而情節是否嚴重、是否發生了一定的法律后果，尚可接受其他的法律評價，如非法侵入住宅實施搶劫的，以搶劫罪進行評價就是一個明顯的例證。之所以刑法規定非法侵入住宅罪的最高刑期為三年，也就是考慮了單獨的非法侵入行為的社會危害性大小的問題。侵入住宅后實施了何種行為，具備什么樣的情節，產生什么樣的后果，可以作為法律另行評價或確定非法侵入量刑的酌定情節考慮，而不應以其作為非法侵入住宅罪與非罪的界限。古代國外立法對公民住宅權的保護已經高度重視，早有住宅“風能進，雨能進，國王不能進”的說法，在日益重視私權益保護的今天，應加強對該類犯罪的打擊力度，而沒有必要對非法侵入住宅犯罪作嚴苛的要求。本案二被告人未經同意強行進入自訴人的住宅，其非法侵入住宅的行為已經實施完畢，應當成立非法侵入住宅罪。一審法院認定其行為符合非法侵入住宅的客觀表現而又未確定其構成犯罪，是自行矛盾。要求二被告人的非法侵入行為必須造成嚴重后果才能予以刑事處罰，與法律規定不符。
（二）、犯罪預備
《中華人民共和國刑法》第22條規定，為了犯罪，準備工具，制造條件的，是犯罪預備。犯罪預備具有四個基本特征，即：1，預備的目的是為了順利的實現犯罪，2，客觀上已經開始實施犯罪的預備行為，如準備犯罪工具、勘測地形等，是否已經開始實施預備行為是犯罪預備形態的重要特征，3，行為人尚未著手實行犯罪的實行行為，犯罪只進行了預備行為，而沒有具體實行犯罪行為便處于停止狀態。這一特征是犯罪預備區別于犯罪未遂的顯著標志，4，犯罪實行行為的停止是由于行為人意志以外的因素導致的。犯罪停止的時間是區別犯罪預備和犯罪未遂的界限，尚未實行犯罪行為停止的是犯罪預備，已經著手實行犯罪行為停止的是犯罪未遂。我國刑法學泰斗高銘暄先生在其主編的《刑法學》著作中，對犯罪預備作了完整而科學的界定，犯罪預備是故意犯罪過程中未完成犯罪的一種停止狀態，是指行為人為實施犯罪而開始創造條件行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手犯罪實行行為的犯罪停止狀態。
本案中，二被告人以故意傷害為目的而非法侵入自訴人的住宅，具備一個故意傷害的犯罪目的，客觀上實行了非法侵入和傷害的兩個行為，應成立牽連犯。非法侵入住宅并非為實施傷害的預備行為，本案中，無論是侵入行為還是傷害行為都已經實行完畢，根本不存在哪一個行為的預備狀態，一審法院認為二被告侵入住宅的行為系傷害目的的預備行為，沒有法律依據。
（三）、禁止重復評價原則
禁止重復評價是刑罰裁量的一項基本原則，它是指禁止對法條所規定的、已經將其影響刑罰輕重考慮在內的因素，在刑罰裁量中再度當作刑罰裁量事實重復評價而作為加重或沽輕刑罰的依據。因為刑法的規定，使其早已作為決定各該犯罪行為成立與否及法定刑輕重的標準，故不應于刑罰裁量時再次考量。（林山田：《刑法通論》，臺灣三民書局1990年8月3版，第435頁）。張明楷教授對禁止重復評價原則是這樣論述的：禁止重復評價原則，是對被告人的某一犯罪事實科處刑罰以后，不能重新以該犯罪事實為根據再度科處刑罰（《刑法格言的展開》，法律出版社1999年版，第305頁）。該原則在理論上存在一定的爭議，但是，通說認為，禁止重復評價原則的具有以下特征：
1， 禁止重復評價適用的對象
量刑情節在量刑當中是禁止重復評價原則適用的對象，禁止重復評價的對象只能是同一犯罪，也即犯罪構成事實整體。同一犯罪，應該至少包括三層含義：第一，必須是犯罪，刑法上滿足某一犯罪構成要件從而構成某罪的犯罪構成事實整體，也即一個犯罪，不是犯罪構成要件的各個要素，尤其不能以犯罪行為來替換，第二，必須是一個犯罪，第三，必須是同一犯罪，所謂同一，應是只能是被固定、針對的犯罪。
2，禁止重復評價原則中的評價主體應當是刑法
該原則要求在量刑時，同一犯罪不得予以多次刑法評價。因此，其對同一犯罪的評價主體只能是刑法，必須是相同性質的刑事評價。對于任何一個法律現象都有相應的法律予以規范調整，相應地對于每一個法律部門調整的領域內該法律部門就是評價主體。合同中違約行為的評價主體是民法及合同法，行政處罰的違法性由行政法評價，相應地被告人或犯罪人因犯罪而刑事責任的評價主體是刑法。當然，由于社會關系的復雜性及部門法的協調性，使得某一領域的法律現象并不絕對排斥其他法律評價，但是只是在本領域所調整的法不能有效評價的情況下，才引入其他法律調整。典型的例證就是最高人民法院法復[1993]8號《關于人民法院應否受理當事人不服治安管理理處罰而提起刑事自訴問題的批復》。該批復對于當事人不服治安管理處罰決定就同一事實向法院提起刑事自訴，如被告人行為構成犯罪，應當追究刑事責任。另外，《中華人民共和國行政處罰法》第7條進一步明確了違法犯罪構成犯罪，應當依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰。
3，禁止重復評價原則的適用時間必須是在同一訴訟中
禁止重復評價原則與一事不再理原則從內涵上都是對同一犯罪禁止重復追究刑事責任的要求。只是禁止重復評價原則出于一個訴訟中，在量刑立法上和司法上對同一犯罪重復評價的禁止，一事不再理原則或任何人不得因同一犯罪受到兩次裁判原則，是從程序上也即訴訟次數上禁止對同一犯罪行為重復追究刑事責任，禁止重復評價原則針對地是同一罪，不只是一個犯罪，而且是同一個犯罪。
4，禁止重復評價原則是一項立法原則也是一項量刑原則
禁止重復評價原則是刑罰裁量的一項基本原則，指禁止對法條所規定的、已經將其影響刑罰輕重考慮在內的因素，在刑罰裁量中再度當作刑罰裁量事實重復評價而作為加重或減輕刑罰的依據（王劍光、瞿中、李夏榮著：《談〈禁止重復評價原則〉在刑罰中的具體適用及其例外》，載《檢察實踐》2005年第3期）。認為禁止重復評價原則是一種定罪量刑原則，指在定罪量刑時，禁止對同一犯罪構成事實予以兩次或兩次以上的法律評價（陳興良著：《刑法的價值構造》，中國人民大學出版社，1998年版，第658頁）。
從禁止重復評價的原則的法理分析，禁止重復評價所針對的對象是同一犯罪，其禁止重復評價是在同一訴訟中禁止對同一犯罪事實進行兩次刑法評價。本案中，二被告人的故意傷害行為雖已被處以治安處罰，并承擔了民事賠償，接受的是行政、民事法律的評價，其傷害行為和非法侵入行為并未接受刑法評價，根本不存在重復評價的問題。一審判決在重復評價原則的內涵不明情況下，援引重復評價原則來進行論證并得出錯誤的結論，影響了法院司法的權威和尊嚴。
五、 刑法上的因果關系
刑法因果關系歷來是刑法理論上的一個重要問題。刑法因果關系包含事實因果關系和法律因果關系兩個不同層面的內容，其和自然科學中所說的因果關系不完全一致，而應當從規范立場出發加以判斷，即具有規范性的特點。在刑法因果關系的判斷上，首先應當從條件關系的角度出發，確定因果關系的存在范圍，然后從經驗法則的立場出發，判斷具體犯罪構成中所要求的因果關系。關于刑法因果關系論的研究對象，在我國刑法學理論上存在爭議，主要的爭議還在于必然因果關系說與偶然因果關系說。刑法上必然因果聯系，是指危害社會行為同危害社會結果之間的內在的、本質的因果聯系。這種因果聯系形式在刑法中通常表現為兩種情形：一是危害行為在通常情況下合乎規律、必然地引起某種危害結果的發生。二是客觀上已存在發生某種結果的危險的情況下，盡管危害行為在通常情況下不會發生某種結果，但在特殊情況下卻不可避免地引起了該危害結果的發生。偶然因果聯系，是指危害社會同危害社會結果之間的外在的、非本質的因果聯系。這種因果聯系也可分兩情形：一是兩行為所引起的兩個必然過程相互交叉或者銜接所形成的偶然因果聯系，二是危害行為造成一定危害結果后，但又與自然力或他人正當行為相競合，以致引起了另一危害結果，這時危害行為同另一危害結果間就存在偶然因果聯系。刑法因果關系具有因果關系的客觀性，因果關系的相對性與絕對性，刑法因果關系的時間順序性，因果關系的復雜性和多樣性四個基本特征。筆者認為，無論是必然因果關系，還是偶然因果關系，他們彼此不應當是對立的，對一個犯罪行為進行刑法上的因果關系的考量，應從行為和后果之間的客觀聯系出發，而不應當僅僅局限于必然因果關系和偶然因果關系。所以，本案一審法院認為，二被告人侵入住宅的行為與自訴人的輕微傷后果不存在認定非法侵入住宅犯罪所必需的刑法上的因果關系。該結論錯誤地將非法侵入行為與傷害后果作為因果關系的原因事實和結果事實來衡量，屬于邏輯學上的偷換和隱藏命題范疇。非法侵入行為與傷害后果之間當然不具有因果關系，因為非法侵入不當然引發傷害后果。本案實施非法侵入是傷害的前提，但不是前因，輕微傷不是非法侵入的結果事實，而是非法傷害的結果。本案真正的刑法意義上的因果關系應當是二被告人實施了非法侵入住宅的行為，侵犯了自訴人的住宅安寧權。自訴人住宅安寧權受侵害的直接表現就是自訴人在自己的住宅內遭受了他人的直接身體傷害。因而，二被告人非法侵入的行為與自訴人住宅安寧權的損害是具備了刑法上的因果關系的，二被告人的行為具備了一定的社會危害性。
六、 結論
經過上述法理分析，筆者認為，一審法院的判決在認定事實和適用法律方面均存在錯誤。二被告人以非法傷害他人身體為目的，趁自訴人單獨在住宅內，結伙實施非法侵入住宅行為，采用暴力手段對自訴人實施侵害，并造成了自訴人輕微傷的后果，情節嚴重、手段惡劣，客觀上侵犯了他人的住宅安寧權。為貫徹和保障公民住宅不受非法侵害的憲法權利，切實保護公民的私權益不受非法侵害，應當對二被告人的行為依法追究非法侵入他人住宅的刑事責任。在本文擱筆之時，自訴人已提起上訴，期待二審法院能給予正確的裁判，也借此文求教于方家并不吝賜教一二，并能引起司法界對公民住宅權保護的重視，吾愿足矣！
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