[ 鐘惠松 ]——(2007-3-1) / 已閱8292次
關(guān)于在民商事審判中建立“訴前人身保全”的構(gòu)想
[案情]
2003年初，惠東縣某瓷泥礦場承包人張某經(jīng)他人介紹認(rèn)識了在佛山從事瓷泥中介業(yè)務(wù)的陳某，之后雙方建立了合作關(guān)系，約定由陳某利用其在佛山市已建立的銷售網(wǎng)絡(luò)出售張某開采的瓷泥并以陳某名義與廠家結(jié)算。2004年底，陳某在出售若干批次瓷泥后攜款潛逃，杳無音信。損失慘重的張某經(jīng)多番查找，終于將陳某抓獲并報案。但公安機(jī)關(guān)以該案為普通經(jīng)濟(jì)糾紛為由不予立案，無奈張某又將陳某押至多祝人民法庭，并以“陳某不提供其居所地址，而惡意隱匿，損害其利益”，申請法庭參照《民事訴訟法》第九十三條 “利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施”的規(guī)定，對陳某進(jìn)行司法拘留以責(zé)令其提供擔(dān)保或至少提供明確的居所地址。
[評點(diǎn)]
因無法律明文規(guī)定，張某要求對陳某進(jìn)行“訴前人身保全”的申請當(dāng)然無法得到法院的支持，但是在當(dāng)前個人信用普遍缺失、信用威懾機(jī)制不健全、人口流動頻率不斷提高、執(zhí)行難等背景下我們可否對惡意隱匿逃債的債務(wù)人進(jìn)行“訴前人身保全”以威懾這些“老賴”，以真正實(shí)現(xiàn)“讓有理有據(jù)的當(dāng)事人打得贏官司；讓打得贏官司且有條件執(zhí)行的當(dāng)事人及時實(shí)現(xiàn)權(quán)益”。因此在當(dāng)前民商事審判中建立“訴前人身保全制度”有值得探討的空間。
一、建立“訴前人身保全”的必要性。
（一）由于信用機(jī)制不健全，“誠信缺失”已成為商事交往中一種另人扼腕痛心的現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了我國市場經(jīng)濟(jì)活動的健康發(fā)展，正成為制約我國企業(yè)全球化的步伐一大誘因。與此相應(yīng)，司法權(quán)威性低下，部分被告在訴前“玩”失蹤、不理會法院的傳喚，迫使法院不得不啟動公告送達(dá)程序，造成訴訟程序拖沓冗長，浪費(fèi)司法資源。
（二）在人口流動率不斷提高的今天，相當(dāng)一部分債務(wù)人在拖欠大量債務(wù)后卻突然消失，債權(quán)人為了不使自己贏了官司拿不到錢，很多債權(quán)人不得不花九牛二虎之力去尋找債務(wù)人下落，而在債權(quán)人付出高額成本抓到債務(wù)人后，公安、法院等公權(quán)力部門卻不予適當(dāng)介入以化解矛盾，這必然導(dǎo)致債權(quán)人以私力進(jìn)行救濟(jì)，從而誘發(fā)例如非法拘禁、故意傷害等犯罪行為，這與當(dāng)前我們所提倡構(gòu)造和諧社會的主旋律背道而馳。
（三）債務(wù)人故意隱藏、逃避是當(dāng)前“執(zhí)行難”的因素之一，2005年，全國因當(dāng)事人確無財產(chǎn)或下落不明而終結(jié)執(zhí)行等597482件 （ 最高人民法院2006年3月11日在第十屆全國人民代表大會第四次會議上工作報告http://www.legalinfo.gov.cn/misc/2006-03/20/content_284585.htm
），下落不明導(dǎo)致執(zhí)行不能的占了相當(dāng)比例。很多債務(wù)人拖欠款項(xiàng)后搬家、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，中國之大處處均是這些“老賴”的匿身之處。如果在出現(xiàn)諸如上述案例所列的情形，如不對債務(wù)人進(jìn)行“訴前人身保全”以并責(zé)令其提供明確的住址并以查證或提供相應(yīng)的財物擔(dān)保，必將對以后的難以執(zhí)行埋下隱患，也足以造成勝訴當(dāng)事人因法院的“執(zhí)行不力”得不到保護(hù)。
為此，為了保障法律權(quán)威，保證法院判決的權(quán)威，使法院真正成為人民心目中的最后一道防線，在當(dāng)前建立“民商事訴前保全制度”具有相當(dāng)?shù)谋匾浴?br>
二、建立“訴前人身保全”的法律意義及做法
訴訟是一個需要期限的過程，對惡意逃債的一方當(dāng)事人如果立法上沒有相應(yīng)的制度制約這些惡意的當(dāng)事人，保護(hù)受損失一方的權(quán)益，那么將無法維持程序正義，而是后訴訟的程序?qū)蔀槔速M(fèi)并無法達(dá)到原來的目的 。設(shè)立民事訴訟保全制度的著力點(diǎn)就是為了維護(hù)法律的尊嚴(yán)，而“訴前人身保全”正是維護(hù)法律尊嚴(yán)的又一體現(xiàn)，其既可以增加判決得以實(shí)現(xiàn)的保險系數(shù)，也可以確保人們在民商事交往中及時得到現(xiàn)實(shí)法律的有力保護(hù)，有效地處理雙方的糾紛，同時進(jìn)一步減少損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》九十三條的規(guī)定內(nèi)容，訴前保全是指利害關(guān)系人因情況緊急，為了不使合法權(quán)益受到重大的損害的，在起訴之前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施，人民法經(jīng)審查后予以采納并采取保全措施的一項(xiàng)法律制度，即為了保證以后判決生效后得以履行而具有強(qiáng)制性的安全防范措施。訴前保全的兩大立腳點(diǎn)為，一是情況緊急，二是保證之后的判決生效后得以履行。“訴前人身保全”完全符合以上兩點(diǎn)要求。是否可以考慮對以上法條進(jìn)行延伸？或者參照刑法中對犯罪嫌疑人取保候?qū)彽淖龇ǎ筮@些惡意逃避債務(wù)的債務(wù)人提供保證人或保證金。
其實(shí)筆者也注意到，在現(xiàn)有的法律理論框架下要建立“訴前人身保全”制度，終究會導(dǎo)致因要解決一個問題而牽涉出更多的問題，本是不可為，但是現(xiàn)實(shí)的需要，實(shí)務(wù)的需求，迫使自己不得不作一些幼稚的思考，希望這個問題得到更多法律人的注意，大家齊心協(xié)力以想出更好的處理辦法。
（廣東省惠東縣人民法院 鐘惠松 zhs99f2@yahoo.com.cn
參考文獻(xiàn):
陳嫻靈.關(guān)于民事訴訟行為保全若干問題的法律思考.[J]東岳論叢.2005（5）
最高人民法院2006年3月11日在第十屆全國人民代表大會第四次會議上工作報告http://www.legalinfo.gov.cn/misc/2006-03/20/content_284585.htm
