[ 高宏道 ]——(2007-4-4) / 已閱13201次
本案是加工承攬關(guān)系還是雇傭勞動關(guān)系
案件情況：A計劃為自己建造一所住宅。A有一個朋友朋友B。B是一個包工頭。為了幫助A，B從自己承攬的一個建筑工地上帶去了三位鋼筋工。當(dāng)著這三個鋼筋工的面，和A講明：我給你介紹這三位鋼筋工，讓他們幫你把三間房子的圈梁扎完。我一分錢不掙。又向三個鋼筋工說，這活是共1600元工錢。如果愿意干，就在這里干，干完再回工地，你們在這里掙的錢我一分不要。三人同意，A也同意，就在A處進(jìn)行工作。在工作過程中，有一位鋼筋工不慎從架板上掉下摔傷。現(xiàn)在因?qū)Φ纳坪筇幚戆l(fā)生了爭議。
本案的關(guān)鍵是，三個鋼筋工和A是加工承攬關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系。
顯然，如果是加工承攬關(guān)系，鋼筋工的傷害，應(yīng)該由其自己和另外兩個鋼筋工共同承擔(dān)責(zé)任；如果是勞務(wù)關(guān)系，A就要承擔(dān)責(zé)任。
我認(rèn)為，可以認(rèn)為本案是加工承攬合同。從雙方約定看，完成圈梁工作即可得1600元。換言之，如果沒有完成，就不能得到工錢。這符合加工承攬的主要特點(diǎn)。
《中華人民共和國合同法》第二百五十一條規(guī)定：“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定做、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。”
本案中，三個鋼筋工接受的任務(wù)是明確的，獲得報酬的條件也是明確的。因此說本案是加工承攬合同關(guān)系，是可以的。
也有一說，是認(rèn)為本案是勞務(wù)關(guān)系。
一般而言，勞務(wù)合同的標(biāo)的是勞動能力。但是，勞務(wù)合同，在法律上沒有明確的界定。勞動合同和勞務(wù)合同的區(qū)別，在學(xué)理上認(rèn)為主要是，從事勞動的人和接受勞動的人之間有無隸屬關(guān)系。如果不是其勞動組織的成員，就是勞務(wù)關(guān)系。如果是勞動組織的成員，就是勞動關(guān)系。此外，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》明確了以下三種情況不是勞動關(guān)系，發(fā)生糾紛也不是勞動合同糾紛：“家庭或者個人與家政服務(wù)人員之間的糾紛；個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛；農(nóng)村承包經(jīng)營戶與受雇人之間的糾紛。”
另外，因?yàn)槲覈壳暗膭趧臃ㄏ拗苿趧诱咄瑫r具備多個勞動關(guān)系，所以，當(dāng)勞動者和一個用人單位建立了勞動關(guān)系以后，如果再合法的從事其他的有償勞動，就認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系。
參照勞動關(guān)系，來理解勞務(wù)關(guān)系，我們在勞動法第二十條可以看到這樣的規(guī)定：“勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。”可見，勞動合同中包括了“以完成一定的工作為期限”的概念。既然完成一的工作可以是勞動合同，如果不是勞動組織的成員，那就可以認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系，是雇用關(guān)系之一。由此可見，認(rèn)為本案的三個鋼筋工和A形成了雇用關(guān)系，并無不妥。
最高人民法院雖然作了一些規(guī)定，但是仍然不是明確的勞務(wù)合同的法律。同時，最高人民法院的規(guī)定，也不足以答復(fù)本案的定性。其規(guī)定是：“第九條 雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。前款所稱‘從事雇傭活動’，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘從事雇傭活動’。”“第十條 承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”（見《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》）
這個規(guī)定仍然沒有說“‘從事雇傭活動’，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。”和承攬加工的區(qū)別是什么。
所以，就某個有明顯區(qū)別的情況下，兩種關(guān)系的不同，是一目了然的。但不僅如此。在其他的個案中，會出現(xiàn)“法律關(guān)系競合”的問題。
法律關(guān)系競合，不僅是在刑事案件中，在民事法律關(guān)系中，也可以出現(xiàn)。
認(rèn)為加工承攬關(guān)系，是言之成理的。認(rèn)為勞務(wù)關(guān)系也說的通。因此，這類糾紛，法官可以根據(jù)具體情況，從社會公平的角度上，自由裁量。避免一方過分的吃虧。
另外需要說明的是：對一個具體的個案，需要律師從當(dāng)事人的角度進(jìn)行調(diào)查、策劃。這是律師為一方當(dāng)事人利益最大化的職業(yè)特點(diǎn)決定的。如果泛泛而言，除非是結(jié)論特單一的，大家的看法可能一致以外，其他的，都可以深入研究，調(diào)查、補(bǔ)充證據(jù)，得出對委托人更為有利的結(jié)論。有時候，在律師的努力下，會得到出人意料的結(jié)論，有時候，甚至?xí)蟹寤芈忿D(zhuǎn)的效果。
