[ 趙希璇 ]——(2007-5-20) / 已閱23172次
盜竊自己所有而被他人占有財(cái)物問(wèn)題研究
——從對(duì)兩起案件相似情況的不同判決說(shuō)起
「案例」
被告人：劉杰，男，30歲，河北省秦皇島市人，無(wú)職業(yè)，住秦皇島市海港區(qū)橋東里外貿(mào)樓62號(hào)。1988年11月因犯故意傷害罪被判處有期徒刑三年，1991年6月刑滿釋放，1992年11月28日因本案被逮捕。
被告人：景衛(wèi)東，男，25歲，河北省秦皇島市人，原系秦皇島市第二運(yùn)輸公司汽車一隊(duì)司機(jī)，住秦皇島市海港區(qū)東光里56號(hào)。1986年7月因盜竊被勞動(dòng)教養(yǎng)三年，1989年7月解除勞動(dòng)教養(yǎng)，1992年11月28日因本案被逮捕。
1992年9月間，被告人劉查找到被告人景衛(wèi)東為他開汽車，兩次由外地購(gòu)進(jìn)假冒的山海關(guān)牌香煙1150條，每條9元，然后以每條14.5賣出，從中獲利。1992年9月22日下午，劉杰、景衛(wèi)東等人開汽車到撫寧縣榆關(guān)鎮(zhèn)銷售假煙時(shí)，被榆關(guān)鎮(zhèn)工商行政管理所查獲。該所依法將劉杰尚未賣出的假山海關(guān)牌香煙300條、賣假煙的贓款1450元以及運(yùn)煙的汽車扣押，并罰款10000元，責(zé)令劉杰于月底前交清罰款。之后，劉杰拒交罰款，并與景衛(wèi)東預(yù)謀將被扣押的汽車搶回。同年9月24日晚飯后，劉杰攜帶尖刀、手銬與景衛(wèi)東一起騎自行車到榆關(guān)鎮(zhèn)工商行政管理所墻外伺機(jī)行動(dòng)。晚12時(shí)許，劉、景見該所值班人員熄燈睡覺(jué)后，便翻墻進(jìn)入院內(nèi)。因大門上鎖無(wú)法將汽車開走，遂由景衛(wèi)東負(fù)責(zé)給被扣汽車加油，劉杰從被扣汽車內(nèi)拿出斧子、手電筒直奔二樓所長(zhǎng)辦公室要大門鑰匙。值班的副所長(zhǎng)張海珊被驚醒，當(dāng)即起身，劉杰見狀便大叫“別動(dòng)，趴下，把臉蒙上！”這時(shí)，張海珊趁機(jī)抓起被子照劉捂去，劉杰揮斧將被子刮破，砍在辦公桌上。張邊與劉博斗邊呼喊，劉見勢(shì)不好，下樓和景衛(wèi)東一起逃跑。
「審判」
河北省撫寧縣人民法院經(jīng)公開審理認(rèn)為，依照法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依法扣押、管理的財(cái)物以公共財(cái)產(chǎn)論。被告人劉杰勾結(jié)被告人景衛(wèi)東，以暴力、脅迫手段，妄圖劫回因從事非法活動(dòng)被工商行政管理機(jī)關(guān)依法扣押的汽車，因被害人反抗而未逞，其行為已構(gòu)成搶劫罪（未遂）。在共同犯罪中，被告人劉杰起主要作用，是主犯，應(yīng)從重處罰；被告人景衛(wèi)東起次要作用，是從犯，應(yīng)比照主犯從輕處罰。被告人劉杰系刑滿釋放后三年內(nèi)再犯罪，屬累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。據(jù)此，該院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十條第一款、第二十條、第二十二條第一款、第二十三條、第二十四條、第六十一條、第六十七條、第六十八條、第六十條的規(guī)定，于1993年5月5日判決如下：
一、被告人劉杰犯搶劫罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月；
二、被告人景衛(wèi)東犯搶劫罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年；
三、作案用的斧子、尖刀各一把，手電筒兩個(gè)，予以沒(méi)收。
宣判后，劉杰不服，以被扣押的汽車是自己的，搶回汽車不構(gòu)成搶劫罪為理由，提出上訴。
秦皇島市中級(jí)人民法院經(jīng)過(guò)二審審理認(rèn)為，原審法院認(rèn)定劉杰、景衛(wèi)東犯搶劫罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。上訴人以被扣押的汽車是自己的，搶回汽車不構(gòu)成犯罪的理由不能成立，本院不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百三十六條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，于1993年7月8日裁定如下：駁回上訴，維持原判。
「分析」搶回自己被國(guó)家機(jī)關(guān)依法扣押的財(cái)物，是否侵犯公共財(cái)產(chǎn)權(quán)。《刑法》第91條規(guī)定：“在國(guó)家機(jī)關(guān)，國(guó)有公司，企業(yè)，集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理，使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。”.因?yàn)樵撍饺素?cái)產(chǎn)在有關(guān)單位管理，使用，運(yùn)輸期間，有關(guān)單位獲得占有權(quán)，同時(shí)與該財(cái)產(chǎn)的所有人形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，，有關(guān)單位承擔(dān)如期返還給所有人的義務(wù)，所有人有請(qǐng)求返還的權(quán)利，如果該財(cái)產(chǎn)毀損，滅失，有關(guān)單位應(yīng)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任，所有人有請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。“以公共財(cái)產(chǎn)論”有兩層意思：一是該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)性質(zhì)被視為公共財(cái)產(chǎn)，因此可能成為貪污罪，挪用公款罪的犯罪對(duì)象；二是財(cái)產(chǎn)所有人對(duì)該財(cái)產(chǎn)的侵犯也能構(gòu)成對(duì)公共財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵害。本案所涉汽車雖然為被告人劉杰私人所有，但是正在國(guó)家機(jī)關(guān)合法扣押之中，屬于國(guó)家機(jī)關(guān)管理中的私人財(cái)產(chǎn)，依法以公共財(cái)產(chǎn)論。被告人劉杰搶劫自己所有的被國(guó)家機(jī)關(guān)依法扣押的汽車，實(shí)際侵害了公共財(cái)產(chǎn)權(quán)，當(dāng)然能構(gòu)成搶劫罪。同理，在其他所有權(quán)和占有權(quán)分離的場(chǎng)合，如所有人將財(cái)物抵押，留置，出租，出借給他人，所有人對(duì)在他人合法占有之下的有關(guān)財(cái)物進(jìn)行盜竊，搶奪，搶劫，毀損的，也可構(gòu)成有關(guān)侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪。
「案例」甲某因駕駛自己的一輛簡(jiǎn)易機(jī)動(dòng)三輪車違章，其車被交警扣押于交警隊(duì)的大院內(nèi)。晚間，甲某潛入該院內(nèi)，趁值班員不備偷取院門鑰匙欲將車盜走，被值班員乙某發(fā)現(xiàn)后上前制止。甲即毆打乙，將乙捆綁，用毛巾，手帕，布條堵，勒乙某的口鼻，致乙某窒息死亡。后甲某在發(fā)動(dòng)三輪車時(shí)被當(dāng)場(chǎng)抓獲。
「審判」檢察機(jī)關(guān)指控被告人構(gòu)成故意殺人罪。
法院認(rèn)為被告人盜取自己暫被國(guó)家機(jī)關(guān)扣押管理的財(cái)產(chǎn)，遇到值班人員的制止時(shí)，當(dāng)場(chǎng)使用暴力，致其死亡，構(gòu)成搶劫罪，且手段殘忍，后果嚴(yán)重。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，但定性不妥，被告人的辯護(hù)人關(guān)于不構(gòu)成故意殺人罪的辯護(hù)理由不成立。判決被告人犯搶劫罪，處死刑剝奪政治權(quán)利終身。隨案移送的供犯罪所用的白手帕，花毛巾，聚乙烯繩依法沒(méi)收；簡(jiǎn)易機(jī)動(dòng)三輪車及貨物依法發(fā)還。
被告不服一審判決提起上訴，法院二審認(rèn)為，上訴人為盜竊所有權(quán)屬于自己但被公安機(jī)關(guān)依法插扣的機(jī)動(dòng)車輛時(shí)，使用暴力傷害他人致死，其行為構(gòu)成故意傷害罪，原判定性不準(zhǔn)，量刑過(guò)重，故改判上訴人犯故意傷害罪，處死刑緩期兩年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終生。
「分析」甲某是否構(gòu)成搶劫罪？這涉及一個(gè)前提的認(rèn)定，即偷回自己被公共機(jī)關(guān)扣押的財(cái)物的，是否構(gòu)成盜竊？如果構(gòu)成盜竊，在盜竊過(guò)程中當(dāng)場(chǎng)使用暴力，就“轉(zhuǎn)化”為搶劫罪，搶劫致人死亡，應(yīng)該以搶劫罪（結(jié)果加重犯）論處。如果認(rèn)為不具有盜竊性質(zhì)，則只能就致人死亡的行為追究刑事責(zé)任。一審判決搶劫罪，顯然是建立在成立盜竊的基礎(chǔ)上的；檢察機(jī)關(guān)起訴故意殺人罪，辯護(hù)人認(rèn)為是故意傷害罪，二審判決故意傷害罪顯然是建立在否認(rèn)盜竊基礎(chǔ)上的。二審判決顯然與“劉杰搶取自己被工商所扣押的汽車案”相沖突
法院對(duì)類似的情況作出不同的判決，令人無(wú)所適從。
那么對(duì)類似于“盜竊自己所有被他人合法占有的財(cái)產(chǎn)”一類的案子的性質(zhì)該如何認(rèn)定呢？從占有的角度來(lái)分析：占有分為合法占有和非法占有。合法占有是指占有人通過(guò)合法手段如承租等占有所有權(quán)人的財(cái)物。非法占有是指占有人通過(guò)非法手段(如盜竊)占有所有權(quán)人的財(cái)物。所有權(quán)人盜竊自己所有而被他人占有的財(cái)物能否構(gòu)成盜竊罪與他人占有所有權(quán)人財(cái)物性質(zhì)有直接的關(guān)系。
第一,所有權(quán)人盜竊自己被他人非法占有的財(cái)物,一般不能構(gòu)成盜竊罪,此種行為在外國(guó)刑法理論中一般稱為阻卻違法性的自救行為,不構(gòu)成犯罪。在我國(guó)刑法中雖然沒(méi)有關(guān)于自救行為的規(guī)定,但是根據(jù)盜竊罪的犯罪構(gòu)成仍然可認(rèn)定此種行為不能構(gòu)成盜竊罪,因?yàn)閺男袨槿说闹饔^目的看,其盜竊行為不是為了非法占有他人財(cái)物,而是恢復(fù)自己的權(quán)利,主觀方面與盜竊罪構(gòu)成不符。但是有一點(diǎn)是例外的,那就是如果所有權(quán)人實(shí)施盜竊行為時(shí)并不知道所要竊取的財(cái)物歸自己所有,而是以非法占有他人財(cái)物的目的竊取,那么即使竊回的是自己所有的財(cái)物,仍然構(gòu)成盜竊罪,這屬于刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問(wèn)題。
第二,所有權(quán)人盜竊自己被他人合法占有的財(cái)物,要根據(jù)行為人盜竊的主觀目的來(lái)決定是否構(gòu)成盜竊罪。一般在正常情況下,所有權(quán)人的財(cái)物如被他人合法占有,則此時(shí)財(cái)物相對(duì)于所有人應(yīng)被視為他人財(cái)物,盡管所有權(quán)仍在所有權(quán)人這里。如果所有權(quán)人以非法占有為目的竊取此類財(cái)物,應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。國(guó)外也有規(guī)定秘密取回自己被他人合法占有財(cái)物的行為構(gòu)成盜竊罪的立法例，例如日本《刑法》第242條規(guī)定：雖然是自己的財(cái)物，但由他人占有或者由于公務(wù)機(jī)關(guān)的命令由他人看管的……，視為他人的財(cái)物。但國(guó)外的類似立法并沒(méi)有將秘密取回自己被他人合法占有財(cái)物的行為一律規(guī)定為盜竊罪。這與我們具體問(wèn)題具體分析是不矛盾的。例如:被告人馬某將其價(jià)值4000元的三輪摩托車借給同村的張某使用。張某使用后將三輪摩托車鎖在自家門前，當(dāng)晚12時(shí)許,被告人馬某用備用鑰匙打開車鎖,將車騎走。次日,張某把丟車的情況告訴馬某,馬某隱瞞了真實(shí)情況,并表示愿意原價(jià)賠償。后馬某將該車賣與他人得款3500元，并接受張某賠償款4000元。本案被告人的財(cái)物在被他人合法占有之下,就應(yīng)被視為他人財(cái)物,被告人主觀以非法占有為目的,秘密竊取了被視為他人財(cái)物的三輪車,理應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成盜竊罪。“在本人控制下的本人財(cái)物當(dāng)然不能成為盜竊對(duì)象,但在他人控制下的本人財(cái)物則可以成為盜竊對(duì)象。因?yàn)闊o(wú)論基于何種原因本人財(cái)物處在他人控制下,他人就產(chǎn)生了對(duì)該財(cái)物的保管責(zé)任,在保管期間財(cái)物丟損,屬于保管不當(dāng),應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償?shù)呢?zé)任。在這種情況下,他人雖然不是財(cái)物所有人,卻是財(cái)物的占有人。因而,如果財(cái)物所有人采取秘密竊取手段盜竊他人保管之下的本人財(cái)物然后又進(jìn)行索賠,實(shí)際上侵犯了他人財(cái)產(chǎn)所有權(quán),符合盜竊罪的本質(zhì)特征,應(yīng)以盜竊罪論處。”但是如果行為人盜竊自己所有財(cái)物并非是為了非法占有,而是因?yàn)樾袨槿藢?duì)于自己所有的財(cái)物無(wú)法通過(guò)正常的途徑實(shí)現(xiàn)權(quán)利,才采用了秘密竊取的方式取回自己的財(cái)物,因這種盜竊行為人主觀缺乏非法占有的目的,所以不能構(gòu)成盜竊罪。與此相似的，最高院于2002年7月頒布的《關(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)而非法拘禁他人的行為如何定罪問(wèn)題的解釋》規(guī)定，對(duì)于索取法律不予保護(hù)的債務(wù)而非法拘禁他人的行為，以非法拘禁罪定罪。這一規(guī)定也未將出于主張自己權(quán)利意思而扣押他人的行為認(rèn)定為綁架罪，也否定了行為人主觀上的非法占有目的。例如,甲將其摩托車借給乙使用，后乙以各種借口推托遲遲不將摩托車返還給甲，后甲于某晚趁乙家中無(wú)人之機(jī)，將摩托車盜走，事后甲承認(rèn)自己的行為,并愿意去公了。甲不具有非法占有乙財(cái)物的主觀目的,不構(gòu)成盜竊罪。
綜上所述，在所有權(quán)和占有權(quán)分離的場(chǎng)合，如所有人將財(cái)物抵押，留置，出租，出借給他人，所有人對(duì)在他人合法占有之下的有關(guān)財(cái)物進(jìn)行盜竊，搶奪，搶劫，毀損的，可能構(gòu)成有關(guān)侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪。這是理論上所達(dá)成的共識(shí)，也就是說(shuō)可能構(gòu)成也可能不構(gòu)成，那么區(qū)分構(gòu)成與不構(gòu)成的關(guān)鍵就在于行為人的主觀上是否有非法占有為目的，問(wèn)題就再次轉(zhuǎn)化集中到什么叫非法占有，如何認(rèn)定有無(wú)非法占有的目的。
什么是刑法中的非法占有呢？占有首先是一個(gè)民事法律中的概念。占有就是對(duì)物的實(shí)際控制和掌握，是指主體對(duì)物基于占有的意思進(jìn)行實(shí)際控制的事實(shí)或狀態(tài)。刑法意義上的占有不同于民法意義上的占有。從民法意義上講，占有是所有權(quán)的權(quán)能之一。所有權(quán)分為占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能，占有權(quán)是所有權(quán)的基礎(chǔ)，沒(méi)有占有權(quán)其他三項(xiàng)權(quán)能就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。民法中的占有，按其取得方式不同又分為合法占有和非法占有。合法占有是指行為人通過(guò)法律規(guī)定的合法的形式對(duì)物進(jìn)行掌握和控制。非法占有則是不合法占有或者說(shuō)通過(guò)非法的途徑實(shí)現(xiàn)占有。非法占有又分善意占有和惡意占有。善意占有是指占有人在占有時(shí)不知道或無(wú)須知道其占有財(cái)產(chǎn)是非法的。惡意占有是指占有人在占有時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道他對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的占有是非法的。
民法中的惡意占有和刑法中的非法占有有近似之處，但也不完全相同。刑法意義上的非法占有是通過(guò)實(shí)施犯罪的手段將物（財(cái)產(chǎn)）占有。也就是說(shuō)刑法中的非法占有是通過(guò)刑法所禁止的手段將他人所有的財(cái)物進(jìn)行實(shí)際掌握和控制，使物主對(duì)物失去控制。這種非法占有決不僅僅是占為行為人自己所有，也包括行為人非法處理自己控制和占有的物，如銷贓等。刑法中的非法占有是這類犯罪主觀故意的集中表現(xiàn)，而搶劫、盜竊、詐騙、貪污等則是實(shí)現(xiàn)非法占有故意的外在表現(xiàn)形式。如搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取他人財(cái)物的行為；詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法騙取公私財(cái)物數(shù)額較大的行為。此類犯罪的既遂大多是非法占有目的實(shí)現(xiàn)，非法占有的狀態(tài)形成。刑法中的非法占有所侵犯的是刑法所保護(hù)的所有權(quán)和實(shí)際占有的狀態(tài)，使物主喪失對(duì)財(cái)物的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。因此，刑法中的非法占有侵犯了刑法所保護(hù)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系，是犯罪的行為人希望通過(guò)實(shí)施犯罪行為所要達(dá)到的目的，它是不同于民法意義上的惡意占有的。
那么案例一中的劉杰和案例二中的甲某的行為符合刑法中的非法占有，首先兩人都是通過(guò)刑法做禁止的手段將他人合法占有的財(cái)物進(jìn)行實(shí)際掌握和控制，使其對(duì)物失去控制，其次兩人的行為侵犯了刑法所保護(hù)的實(shí)際占有狀態(tài)，使占有人喪失了對(duì)財(cái)物的占有權(quán)，使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。既然認(rèn)定了兩種情況的相似，法院做出的相反判決令人費(fèi)解，特別是案例二中法院認(rèn)為甲的行為沒(méi)有非法占有的目的，不構(gòu)成搶劫，難以理解，因?yàn)榧椎男袨槭欠山沟耐瑫r(shí)也侵犯了公權(quán)例機(jī)關(guān)的實(shí)際占有狀態(tài)應(yīng)該認(rèn)定為非法占有，難道非要甲偷回自己的車還去讓對(duì)方賠償才能叫非法占有嗎，筆者認(rèn)為非法占有侵犯的是刑法所保護(hù)的關(guān)系，這是法律調(diào)整的對(duì)象，而不應(yīng)該以價(jià)值比例來(lái)認(rèn)定，更何況，認(rèn)定甲不具有非法占有的目的而劉具有非法占有的目的更難自圓其說(shuō)。
其實(shí)對(duì)于非法占有他人占有的屬于自己的財(cái)物是否構(gòu)成犯罪的問(wèn)題完全可以從另一個(gè)角度去考慮：行為人的財(cái)產(chǎn)被對(duì)方合法占有，以盜竊搶劫等方式去非法占有對(duì)方合法占有的財(cái)產(chǎn)的話，很顯然要按所觸犯的罪名定罪。通過(guò)合法方式占有的財(cái)產(chǎn)是受法律保護(hù)的，不得以非法方式去改變。比如甲欠債不還，乙應(yīng)依法向法院起訴或通過(guò)其他合法形式去追索債務(wù)，而不應(yīng)該用非法形式去取得，這種行為擾亂了正常的社會(huì)生活秩序，對(duì)這種行為不依法追究，必然導(dǎo)致社會(huì)秩序大亂，盜竊、搶奪等犯罪橫行，司法機(jī)關(guān)就喪失了其解決糾紛的作用，影響社會(huì)穩(wěn)定。當(dāng)然，對(duì)此類行為在量刑時(shí)可以從輕處理。同樣，被扣押的汽車經(jīng)過(guò)合法的程序處理后應(yīng)該返還的按法律規(guī)定返還，造成損失的按法律規(guī)定賠償，行為人完全有合法途徑來(lái)救濟(jì)自己的權(quán)利，如果其用盜竊等刑法禁止的行為就應(yīng)該定相應(yīng)的罪以維護(hù)秩序，有利于法的實(shí)現(xiàn)和法治的實(shí)現(xiàn)。
江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法律碩士 趙希璇
