[ 王瑜 ]——(2007-7-3) / 已閱7064次
專利侵權，打擊不如許可
越有實用有價值的專利越容易受到侵權，專利權人全國到處打擊侵權，疲于奔命，曠日持久的訴訟，最終是勞命傷財，即使判決了賠償最后還是很難執行，判決書成為一紙空頭支票，為了打侵權官司破產的專利權人大有人在。筆者曾經和一個行業協會的秘書長提到：“專利被人侵權，不如許可給別人使用。”秘書長說專利權人不愿意許可。為什么不愿意呢？我想是專利權人思想觀念的問題，在對專利的使用認識上存在嚴重的誤區。企業家們都非常具有經濟頭腦，其對問題的考量首先從經濟的角度去估算成本與收益，那么下面就從經濟的角度進行分析、論證為什么對專利侵權打擊不如許可。
一、為什么專利侵權屢打不絕
專利帶來技術的革新，降低了生產成本，提高了產品質量，理所當然地受到企業的喜歡。專利權是法律賦予的壟斷使用權，任何人未經專利權人的許可，不得使用該專利，否則構成專利侵權。侵犯專利權，在我國將承擔三種責任：1、民事責任，民事責任主要體現在賠償上，賠償的標準一般是因侵權獲得的收益。2、行政責任，專利侵權的行政相對較小，不象侵犯商標權那樣會受到罰款處罰，企業對此并不在意。3、刑事處罰，侵犯專利權構成犯罪的，將被判處有期徒刑。很顯然侵犯專利在法律上并沒有收益，即使是暫時獲得的收益將成為賠償，始終要付給專利權人的，利用別人的專利生產產品按法律的規定實際上是為別人做嫁衣裳。而受到行政處罰，在刑事上面臨牢獄之災這是侵犯專利權需要付出的成本，企業侵犯專利權是單位犯罪，除了處罰企業外，企業的經營者還要被判刑，這個代價太大了。從現有的法律規定來看侵犯專利權明顯是得不償失的事情，任何具有理性的人都不會去侵犯專利權。
可是為什么我國專利侵權現象還那么嚴重呢？這根源于我國市場經濟以及法制環境不健全。專利侵權賠償必須通過訴訟，但是訴訟卻得不到很好的執行，權利人反而要搭進去訴訟費、律師費和大量的精力。從另一方面來講，侵權人不必實際賠償，那么他將因為侵權獲得收益。行政處罰對專利侵權人毫無意義，而在現實中被刑事處罰的侵權人是少之又少，刑事處罰的威懾大打折扣，因為被刑事處罰的比例非常之低，侵權人為此付出的機會成本非常之低，這個成本大多數侵權人就忽略不計了，那么侵權人因侵權獲得的收益遠遠大于侵權成本。資本具有逐利的本性，對于基本是一本萬利的專利侵權行為，當然會引得無數人竟折腰。
二、流動帶來收益，使用創造價值
本人很贊同這樣的觀點：“專利流動帶來收益，使用創造價值”，但是我國的專利權人有嚴重的誤區：認為自己的專利是個無限的寶藏，具有巨大的市場價值，對于轉讓費獅子大開口。某人看中一個專利技術——可換牙刷頭，對方開價3000萬元人民幣。這個專利權人對自己的專利期望值顯然過高，開這么高的價格有沒有考慮誰能買得起？這個專利能給購買者帶來多少利益？專利其實沒有那么高的價值，而且專利的價值是按年遞減的，普通的專利（發明除外）只有十年的保護期，保護一過，專利就成為公有財產，專利的價值為零，任何都可以免費使用。而且專利的價值充滿了變數，隨時可能有更先進的專利技術出現，導致該專利的失去了價值。所以專利必須盡快使用了才能體現出專利的價值，為專利權人帶來收益。
使用有兩種方式：1、轉讓給別人使用，2、自己或許可給他人使用，無論轉讓還是許可都是專利的流動。專利發明人我們都可以默認為是技術專家，但是一項專利技術要實現產業化，這還需要一定的經營能力，需要資本等多方面資源的配置，顯然這不是一般專利權人所能做到的，這也不是專利權人的特長。轉讓或者許可給別人，使專利流動起來，讓有能力實施的人去推廣，讓他們去實行產業化，專利權人發揮自己的特長，進行技術上的指導，各方優勢互補，共同讓專利體現應有的價值，取得良好的經濟效益，專利權人自然從中獲得相應的經濟收益。
三、打擊侵權，不如許可
專利權人還有一個誤區，認為專利能給自己帶來壟斷的市場，希望市場的利潤自己獨占。實際絕大多數專利權人無法做到這點，中國市場那么大，需要多大的經濟能力，才讓自己的專利產品遍布市場的每一個角落，這幾乎是任何一個企業都不能達到的。充其量只能在一個小的市場實現獨占，一個小的市場只能是一塊餅干，全面的市場才是一個大大的蛋糕，很小的一塊蛋糕也比餅干大，這個道理大家都懂，那為什么不能和大家一起把蛋糕做大呢？本人明顯感覺到專利權人囿于傳統小農觀念，并沒有算清楚經濟帳，所以有必要從經濟上再分析一下。假設專利權人有能力完全占有一個省的市場，假設他在該省獲得的收益是一個整數單位。如果他許可其他省份的人使用該專利，許可費是10%，全國30多個省，那么他的獲利是自己親自生產、銷售所獲得收益的3倍以上。許可在收益上比自己親自生產銷售要大得多，而且省心省力，這在經濟上是非常合算的。
再來看專利侵權人是否愿意接受許可，為什么要侵權是因為不愿意支付許可的成本，盡管上面分析了我國目前的實際情況是侵權的機會成本非常之低，但是對于被處罰的侵權人，其成本就是巨大的。專利侵權人就象偷渡者一樣，依靠機會主義的博弈心態去賭一把，但即使偷渡成功，還需要每時每刻提防被國外警察抓住。侵權也是一樣只要侵權還在繼續，侵權人的責任始終存在，被專利權人起訴，受到法律制裁的風險任何時候都可能暴發。隨時提防，不能踏踏實實生活，這其實也是要付出成本的。花點錢買個平安，能夠心安理得，任何侵權者都愿意為此支付一定的成本。那么購買許可權是最佳的選擇，只要許可費合理，他們一般都愿意接受。
通過以上的分析，我想專利權人應該明白打擊侵權，賠償難以得到實際落實，顯然索要許可費比要通過訴訟要賠償容易得到。那么在訴訟中他們就可以改變思路，與其通過打官司制止侵權，不如發放許可證，大家一起把產品做起來，自己輕松得到許可費比自己辛苦生產經營來得多。只要觀念上的一點改變，立刻化干戈為玉帛，在侵權人與被侵權之間建立和諧，讓雙方都能從中獲得收益。
作者：王律師，中國知識產權研究會高級會員
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