[ 柏立團(tuán) ]——(2002-2-17) / 已閱14054次
淺談外商投資企業(yè)董事的義務(wù)
柏立團(tuán)
外商投資企業(yè)的董事，作為股東的代表，在公司的經(jīng)營(yíng)管理中起著極其重要的作用。由于外商投資企業(yè)不存在股東大會(huì)，所以董事會(huì)實(shí)際上還擔(dān)負(fù)決策這一企業(yè)經(jīng)營(yíng)中最為核心的職能。隨著董事權(quán)力的擴(kuò)張，客觀(guān)上要求強(qiáng)化與其相適應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任。但是，中國(guó)關(guān)于外商投資企業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)中幾乎沒(méi)有關(guān)于董事義務(wù)的描述，《公司法》對(duì)董事義務(wù)的規(guī)定也比較抽象、概括。 要想建立起完備的董事義務(wù)制度體系，就必須以《公司法》為基礎(chǔ)，通過(guò)制定出符合企業(yè)實(shí)際情況的公司章程來(lái)實(shí)現(xiàn)。本文旨在從《公司法》和公司章程兩個(gè)方面來(lái)闡述外商投資企業(yè)董事的義務(wù)，以期給外商投資企業(yè)提供一點(diǎn)有益的啟示。
一、《公司法》規(guī)定的董事的義務(wù)
（一） 忠實(shí)履行職務(wù)的義務(wù)
董事應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，董事在履行職責(zé)時(shí)，必須以公司的整體利益為前提，避免與公司發(fā)生實(shí)際的或潛在的沖突，全面而公正地披露其與公司訂立的合同中的權(quán)益，以適當(dāng)?shù)闹R(shí)、經(jīng)驗(yàn)和應(yīng)有的技能，謹(jǐn)慎勤勉地履行職責(zé)。
《公司法》第59、60條對(duì)董事的忠實(shí)義務(wù)作了如下的描述：董事應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利；董事不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)；董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人；董事不得將公司資產(chǎn)以個(gè)人名義或其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)；董事不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。
（二 ） 非經(jīng)法定程序不得同公司進(jìn)行交易的義務(wù)
這里的交易是指利益沖突交易，即董事直接或者間接地與公司進(jìn)行的交易。在存在利益沖突的場(chǎng)合，董事有可能因?yàn)橐环降睦娑p害另一方的利益。《公司法》第61條規(guī)定，董事除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司進(jìn)行交易或訂立合同。對(duì)于外資企業(yè)而言，董事是否可以與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，需要由公司章程作出規(guī)定。
（三） 競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)
不同的利益主體從事具有競(jìng)爭(zhēng)性的營(yíng)業(yè)一般均會(huì)導(dǎo)致利益的沖突，而且對(duì)于公司董事而言，若從事與公司競(jìng)爭(zhēng)性的業(yè)務(wù)還可能導(dǎo)致濫用公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。為此，世界各國(guó)的公司法中普遍都有關(guān)于董事競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。《公司法》第61條規(guī)定，董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事該營(yíng)業(yè)或活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
二 公司章程規(guī)定的董事的義務(wù)
公司章程是由股東共同制定的規(guī)定公司的組織和行為基本規(guī)則的具有法律約束力的重要文件，公司章程經(jīng)股東按法定程序制定后，就成為公司的行為規(guī)范，對(duì)股東、公司、董事、經(jīng)理及高級(jí)管理人員都有約束力。由于公司章程具有如此重要的作用，因此有人形象地稱(chēng)之為公司的 “憲法”。
由于《公司法》對(duì)董事的義務(wù)的規(guī)定較為簡(jiǎn)單、概括，所以公司章程非常有必要對(duì)董事的義務(wù)作出具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，公司章程對(duì)董事義務(wù)的規(guī)定，除了上述內(nèi)容之外，至少還要包括以下的內(nèi)容：
（一）與董事有利害關(guān)系的人與公司交易限制的義務(wù)
公司法只規(guī)定了董事本人未經(jīng)法定程序不得同公司訂立合同或進(jìn)行交易，而未涉及到與董事有利害關(guān)系的其他人。我們應(yīng)當(dāng)看到，在一項(xiàng)和公司相關(guān)的交易中，盡管不存在董事本人的抵觸利益，但是如果與董事有著血緣的、 經(jīng)濟(jì)的、社會(huì)的等特定關(guān)系的其他人對(duì)某一交易存有抵觸利益的話(huà)，也會(huì)影響到該董事對(duì)該交易的判斷，進(jìn)而可能給公司帶來(lái)?yè)p失。此種交易是否被允許，在公司法未作出規(guī)定的情況下，公司章程必須對(duì)此作出規(guī)定。筆者認(rèn)為，公司章程至少應(yīng)該規(guī)定，在此種情況下，董事應(yīng)本著誠(chéng)實(shí)信用的原則，向董事會(huì)披露該交易。該交易是否被許可，由董事會(huì)作出決定。
與董事有利害關(guān)系的第三人包括：董事的近親屬；董事的配偶的近親屬；董事?lián)胃呒?jí)職務(wù)的公司或與其有重大利益關(guān)系的人，如董事及其近親屬對(duì)其享有重大債權(quán)或負(fù)有重大債務(wù)者。
（二）篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)禁止之義務(wù)
對(duì)于董事篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)的禁止規(guī)定，我國(guó)《公司法》中沒(méi)有涉及。但是，現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一個(gè)高度信息化和競(jìng)爭(zhēng)化的經(jīng)濟(jì)，公司的經(jīng)營(yíng)信息和商業(yè)機(jī)會(huì)是公司市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的一個(gè)重要因素。實(shí)際上，篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)是對(duì)公司潛在收益的掠奪。董事作為公司的代表，必須忠誠(chéng)地保護(hù)公司利益而不應(yīng)濫用權(quán)力，謀取私利，沒(méi)有任何理由篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。
因此，章程應(yīng)該明確規(guī)定，公司董事不得利用職務(wù)便利為自己或他人侵占或者接受本屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。當(dāng)然，章程亦應(yīng)對(duì)商業(yè)機(jī)會(huì)的范圍和董事合理利用公司商業(yè)機(jī)會(huì)的程序作出明確規(guī)定。
（三） 在職權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)利的義務(wù)
未經(jīng)公司章程規(guī)定或者董事會(huì)的合法授權(quán)，任何董事不得以個(gè)人名義代表公司行事。董事以其個(gè)人名義行事時(shí)，當(dāng)?shù)谌缴埔夂侠淼卣J(rèn)為該董事在代表公司或者董事會(huì)行事的情況下，董事應(yīng)當(dāng)事先表明其立場(chǎng)和身份。
董事作為公司的代理人和善良管理人，應(yīng)當(dāng)在法律和公司章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行事，以保護(hù)公司、股東及債權(quán)人的利益。如果董事越權(quán)代表公司給公司利益造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
（四）公司章程規(guī)定的其他義務(wù)如：
不得利用內(nèi)幕信息為自己或者為他人謀取利益；
未經(jīng)批準(zhǔn)不得接受與公司交易有關(guān)的傭金；
不得泄露公司的商業(yè)秘密，直到其成為公開(kāi)信息；
個(gè)人重大事項(xiàng)披露的義務(wù)，如個(gè)人負(fù)有較大數(shù)額的債務(wù)尚未清償?shù)取?br>
