[ 蔡仕強(qiáng) ]——(2007-9-17) / 已閱10856次
溫XX等人的行為應(yīng)如何定性？
一、 案情介紹
2006年8月11日，犯罪嫌疑人溫XX伙同古XX等四人事前共同密謀搶劫事宜，之后由犯罪嫌疑人溫XX物色好對象，在佛山市禪城區(qū)X酒店開到1020號房，古XX等三人則攜帶事先準(zhǔn)備好的砍刀、透明膠紙等工具藏入1020房內(nèi)的衛(wèi)生間等候。當(dāng)晚19時30分度，嫌疑人溫XX按計(jì)劃打電話給李XX，將其騙至X酒店1020號房內(nèi)。此時，古XX等三人持砍刀等作案工具從衛(wèi)生間沖出，對李XX進(jìn)行恐嚇、威脅搶得其身上的現(xiàn)金人民幣6500元、港幣1000元、中國建設(shè)銀行信用卡一張（被提取現(xiàn)金人民幣1500元、消費(fèi)3500元）。隨后并搶得李XX一輛奧馳K21型面包車（價(jià)值人民幣13000元）。犯罪嫌疑人溫XX伙同古XX等人搶得李XX的奧馳K21型面包車后，威脅李XX匯入50000元才將車還給他，至13日上午，李XX按犯罪嫌疑人溫XX等人指定的帳號存入現(xiàn)金人民幣37500元。后面包車一直沒有歸還給李XX。
二、 分歧意見
在本案的定性上，存在三種不同意見：
第一種意見認(rèn)為：溫XX等人構(gòu)成搶劫罪與詐騙罪兩罪。理由是：嫌疑人溫XX等四人實(shí)施暴力當(dāng)場搶走李XX身上現(xiàn)金、銀行信用卡和一部面包車等財(cái)物。此行為符合搶劫罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成搶劫罪。而事后要李XX存入錢才將車還給他，是利用李XX急于將車拿回的心理，騙其存入37500元，此行為屬詐騙，因此對非法占有的37500元應(yīng)以詐騙罪定罪處罰。對前后二種行為數(shù)罪處罰。
第二種意見認(rèn)為：構(gòu)成搶劫罪和敲詐勒索罪，兩罪之間存在吸收關(guān)系，應(yīng)以吸收犯的理論按搶劫罪處罰。理由是：犯罪嫌疑人溫XX等四人在第一階段采用暴力搶劫李XX的財(cái)物，構(gòu)成搶劫罪；第二行為則是采用威脅的方法，脅迫李XX在第三天存入37500元到賬上，則構(gòu)成敲詐勒索罪。兩罪之間存在主行為吸收從行為的吸收關(guān)系，按吸收犯“從一重罪處斷”的原則，應(yīng)以搶劫罪定罪處罰。
第三種意見認(rèn)為：犯罪嫌疑人溫XX等四人在第一階段實(shí)施暴力搶得李XX的財(cái)物，之后以贖回被搶的面包車為由要李XX存入錢，是第一階段搶劫行為的延續(xù)，因此，本案應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。
三、 評析意見
本案爭議的焦點(diǎn)在于犯罪嫌疑人溫XX等四人在第三天要李XX將錢存入賬上的第二行為如何判斷。筆者同意第三種意見。理由如下：
首先，犯罪嫌疑人溫XX等四人的行為不構(gòu)成詐騙罪。詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞事實(shí)真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本案中雖然犯罪嫌疑人溫XX等人以車還給為由騙李XX，要其匯入37500元。且在犯罪客觀方面，溫XX等人使用了隱瞞真相的手段蒙蔽被害人，使其產(chǎn)生錯覺。但匯款不是出于李XX的自愿，而是在溫XX等四人持刀具恐嚇、威脅，被搶之后，無可奈何，希望錢到賬后，被搶的面包車還能要回來。所以，此行為不符合詐騙罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成詐騙罪。
其次，溫XX等人的第二行為不構(gòu)成敲詐勒索罪，本案應(yīng)以搶劫罪定罪處罰。敲詐勒索罪，是指以非法占有為目的，以威脅或要挾的方法，逼迫財(cái)物所有人、保管人就范，將公私財(cái)物交由行為人或其指定的第三人控制或提供財(cái)產(chǎn)性利益。而搶劫罪是指以非法占有為目的，對公私財(cái)物的所有人、管理人當(dāng)場使用暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。這兩個罪之間有著密切的聯(lián)系，在構(gòu)成要件上二者之間存在很多交叉，在現(xiàn)實(shí)生活中不是很好區(qū)分。在主觀方面，二者都是以非法占有他人財(cái)物為目的；客觀方面，二者都是使用“威脅”的方法，迫使被害人交出財(cái)物。但是二者的本質(zhì)區(qū)別在于威脅的內(nèi)容和形式不同。敲詐勒索罪的“威脅”既可以當(dāng)場威脅，也可以通過書信、電話、甚至第三者進(jìn)行威脅；搶劫罪的“威脅”只能當(dāng)場進(jìn)行，并且威脅的內(nèi)容具有現(xiàn)實(shí)性，即如果不滿足行為人的要求，威脅內(nèi)容（暴力）就當(dāng)場實(shí)現(xiàn)；而敲詐勒索罪的“威脅”一般表現(xiàn)為如果不滿足行為人的要求，威脅的內(nèi)容在將來的某個時間實(shí)現(xiàn)或者當(dāng)場實(shí)現(xiàn)非暴力的惡害；搶劫罪只能當(dāng)場取得財(cái)物，敲詐勒索罪既可以當(dāng)場取得財(cái)物，也可以事后取得財(cái)物；搶劫罪一般使用暴力或者其他方法，通過對被害人實(shí)行“人身強(qiáng)制”來實(shí)現(xiàn)占有他人財(cái)物的目的，而敲詐勒索罪一般是對被害人實(shí)施“精神強(qiáng)制”，使其產(chǎn)生害怕和恐懼心理來達(dá)到犯罪目的；搶劫不要求數(shù)額較大就構(gòu)成犯罪，而敲詐勒索必須達(dá)到數(shù)額較大才構(gòu)成犯罪。
就本案而言，犯罪嫌疑人溫XX等人在前期經(jīng)過事前密謀，由溫XX物色對象，以賣淫為由招來受害人李XX后，古XX等三人持刀具等兇器當(dāng)場采取暴力脅迫手段，當(dāng)場獲取財(cái)物，實(shí)施的是搶劫行為，完全符合搶劫犯罪的犯罪特征，是典型的搶劫犯罪。在第二行為中，溫XX等人在劫持了李XX的一部面包車，叫李XX匯入50000元后，才將面包車交還給他。李XX在發(fā)案后第三天，將37500元匯入溫XX指定的帳號。從形式上看，好像符合敲詐勒索罪的特征。但是，從本案案發(fā)當(dāng)時的具體情境來分析不難看出，本案更加符合搶劫罪的構(gòu)成特征：
（一）、從犯罪嫌疑人的主觀上看，溫XX等人搶劫李XX50000元的犯意明顯。溫XX等人在第一階段實(shí)施暴力搶劫受害人李XX身上的所有財(cái)物包括面包車后，明確表示沒有達(dá)到目的，要李XX交出50000元了事，因當(dāng)時李XX身上沒有那么多錢，因此，溫XX等人有了利用劫持的面包車再來套取李XX50000元現(xiàn)金，并將車和錢全部吞掉的明顯犯意，在主觀上完全具備搶劫的故意。
（二）、從受害人當(dāng)時的處境看，犯罪嫌疑人對被害人當(dāng)場實(shí)施了人身強(qiáng)制和暴力脅迫的手段。60多歲的李XX面對三個手持刀具、窮兇惡極的犯罪嫌疑人，心懷恐懼。當(dāng)時嫌疑人方拿著刀具對被害人實(shí)行了人身恐嚇、威脅，使被害人感到害怕，不答應(yīng)對方條件，可能會招致恐嚇、威脅的內(nèi)容當(dāng)場實(shí)現(xiàn)，所以不得不答應(yīng)對方要求。而且被害人的面包車已被嫌疑人實(shí)際搶劫占有，脫離了受害人的控制，犯罪嫌疑人對被害人當(dāng)場實(shí)行了“人身強(qiáng)制”而不是“精神強(qiáng)制”來實(shí)現(xiàn)占有他人財(cái)物的目的，完全符合搶劫罪的構(gòu)成要件。
（三）、從犯罪結(jié)果看，溫XX等人第一階段行為和第二行為不存在吸收關(guān)系，第二行為是第一階段行為的延續(xù)。溫XX等人在前一階段當(dāng)場實(shí)施搶劫取得財(cái)物，但其并不滿足，四人商量時明確表示還要李XX拿50000元現(xiàn)金贖回被搶的面包車。溫XX等人的第二行為即迫使李XX匯款并最終獲取37500元的犯罪行為，只是第一階段行為即搶劫行為的后續(xù)，兩個行為雖時間持續(xù)較長，空間具有變動性，但是密不可分，第一階段行為是第二行為的充分條件，后者是前者的延續(xù)，但并不是前者發(fā)展的自然結(jié)局，李XX匯入錢后，溫XX也并沒有把面包車歸還給李XX。因此，兩個行為之間是一個連貫的犯罪行為，而不是犯罪行為的轉(zhuǎn)化，不存在主行為和從行為的區(qū)分，不存在刑法上的吸收關(guān)系，不能單獨(dú)對第二行為以敲詐勒索罪定罪。
綜上所述，筆者認(rèn)為，本案溫XX等四人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，客觀上采用暴力、脅迫的手段搶劫他人財(cái)物，應(yīng)定搶劫罪為宜。
廣東省五華縣人民檢察院
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