[ 李紅軍 ]——(2007-12-21) / 已閱38062次
無權處分合同效力分析
----------兼對《合同法》第51條的檢討
李紅軍
摘要：本文通過對《合同法》第51條規定的檢討，認為該條規定未能兼顧權利人與相對人利益的平衡，不利于交易安全，進而在比較域外法律規定的基礎上，認為我國立法應規定無權處分合同為有效合同。
關鍵詞：無權處分合同 效力
《合同法》第51條自該法頒布實施以來，針對該條規定是否意味著我國采納物權行為理論及該條與《合同法》150條的協調問題，論者蜂起，見仁見智，產生了嚴重的意見分歧[1]，在《物權法》頒布后，關于51條是否采納物權行為的爭論已塵埃落定，但是，對該條規定在權利人與相對人間權利配置上存在的嚴重失衡，以及該條規定適用可能危及交易安全等問題，并未引起足夠的重視[2]。因此仍有進一步檢討的必要[3]。
一、《合同法》第51條規定的檢討
《合同法》第51條規定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。根據該條規定，“依合同法第五十一條規定，出賣他人之物，權利人追認或者處分人事后取得處分權的，合同有效；反之，權利人不追認并且處分人事后也未取得處分權的，合同無效”。[4]本條規定賦予了權利人的追認權卻未規定行使追認權的期間，且未如第48條、第49條規定相對人享有催告權和撤銷權，本文認為，這種嚴重偏惠權利人的權利配置將導致以下兩個方面的不利后果：
（一）忽略了對相對人，特別是善意相對人的利益保護；
顯然，《合同法》第51條的規定使無權處分“合同的效力完全由權利人根據其利益子以確認”，“給予權利人極大的確認合同效力的權利，”[5]對于這一事關相對人重大利益的合同，《合同法》未規定相對人享有第48條、第49條規定的催告權和撤銷權，因此相對人沒有任何權利主動終止法律關系的不穩定狀態，只能聽任他人的決擇，“這固然對真正權利人的利益的保護有利，但對第三人卻欠缺保護。”[6]同時，該條規定的預設是權利人會主動行使追認權，實際上，權利人因被吊銷執照、陷入公司僵局等諸多原因，未必皆如立法者所料。比較極端的例子是，當無權處分的標的物未交付占有或變更登記時[7]，權利人并無行使追認權的激勵，一旦權利人長期怠于行使追認權，由于合同效力未定，善意相對人既不能請求無權處分人交付標的物，也不能向無權處分人主張違約責任，更不能向無權處分人主張締約過失責任，善意相對人的履行利益甚至信賴利益都不能得到保護，處于進退維谷、求救無門的境地。
（二）導致合同效力懸而未決，法律關系持久不能確定，危及交易安全。
現代社會，出現了所謂的泛商現象，大量的商事交易不可能均以現物交易的方式進行，買賣在途貨物甚至他人之物，在所難免。而《合同法》采民商合一體例，規定無權處分合同效力未定，等于宣告大量的商事合同效力未定，此必將危及交易安全，也違背常理。
更有甚者，《合同法》針對權利人的追認權[8]，并未規定權利人行使的期間和逾期行使的后果，因此當權利人保持沉默時，必將導致合同效力懸而不決，法律關系持久不能及時確定。
二、《合同法》第51條規定出現前述問題的原因
對于《合同法》第51條規定出現權利失衡的原因，結合《合同法》草案的形成經歷、現行《物權法》關于物權變動的規定來看，本文認為主要是由于“法律移植”時未充分考慮移植對象所在制度背景與我國相應制度背景不同造成的，具體分析如下：
（一）《合同法》第51條系移植自德國民法典和臺灣地區民法典
根據梁慧星教授的陳述，“合同法第五十一條之擬定，也曾參考德國民法典和我國臺灣地區民法的規定”[9]，對比《合同法》第51條和《德國民法典》第185條[10]、我國臺灣民法第118條[11]的規定用語來看，合同法第51條的規定幾乎是對后者的綜合，應該認為是移植而非參考。
（二）德國民法典和臺灣地區民法典物權變動模式與無權處分行為效力的規范模式
德國民法典和臺灣民法典無權處分的規定有兩項制度加以協調，一是采物權形式主義[12]，在處分他人之物時，負擔行為有效、處分行為“效力未定”[13]，在權利配置上能平衡權利人與相對人，并兼顧雙方利益。二是德民、臺民有時效取得制度加以配套，進一步完善了對相對人的保護，督促權利人盡快行使權利以確定處分行為的效力。具體表現在：
如已轉移標的物之占有，權利人固得拒絕追認無權處分行為并依不當得利取回標的物，但相對人可以依據負擔行為（債權合同）向無權處分人主張債務不履行的違約責任，因此獲得救濟；若權利人既不拒絕也不追認處分行為，相對人雖不能取得物之所有權，但相對人可以依據占有而主張時效取得，這也可迫使權利人及時行使權利確定無權處分的最終效力。
如未已轉移標的物之占有，于權利人無損害，相對人可以依據負擔行為（債權合同）請求無權處分人轉移物之所有權，或者主張債務不履行的違約責任，因此獲得救濟。
（三）《合同法》第51條移植的制度背景差異
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