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  • 用人單位勞動合同法操作實務精解與應對

    [ 李迎春 ]——(2008-1-17) / 已閱134392次

      (一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;  

      (二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;  

      (三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。  

      用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應當通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。 

      實踐中用人單位90%以上是以勞動者嚴重違反勞動紀律或用人單位規(guī)章制度解除勞動合同,也是勞動糾紛的多發(fā)地帶,所以有必要對此進行深入的分析。 

      3、如何解雇嚴重違紀員工? 

      (1)解雇依據(jù): 

      嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的; 

      (2)關于“嚴重違反”以及“重大損害”的標準問題: 

      法律上并無明確的規(guī)定,因此,企業(yè)規(guī)章制度中應當對這兩個概念進行量化,比如,合同期內(nèi)累計5次違反規(guī)章制度或勞動紀律的視為嚴重違紀,嚴重失職,營私舞弊導致經(jīng)濟損失10000元以上的,以利于解雇員工時有充分依據(jù)。雙重勞動關系是任何一個用人單位都無法忍受的事情,法律規(guī)定對完成本單位的工作任務造成嚴重影響的可解雇,但是怎么樣的算“嚴重影響”,這個難以操作,我們在解雇前還是先提出改正要求更保險,限令員工在三日內(nèi)提供解除勞動合同的書面證明,如果拒不提供的,予以解雇。 

      (3)程序要求: 

      必須收集員工嚴重違紀的證據(jù),且必須以書面形式通知員工,否則敗訴風險極大,增加企業(yè)的用工成本。 

      (4)舉證要求: 

      司法實踐中由于解雇案件實行舉證責任倒置,通俗的說就是企業(yè)要舉證證明自己的解雇理由是充分的,是有確鑿證據(jù)的,所以在解雇嚴重違紀員工之前必須收集充分的證據(jù)。如何收集員工違紀證據(jù)呢?因為現(xiàn)實生活中此類案件情況千差萬別,因此違紀證據(jù)也各不相同,不可能公式般的套用。通常,在該類糾紛中,下列形式的資料可以作為證據(jù):1)違紀員工的“檢討書”、“求情書”、“申辯書”、違紀情況說明,等等;2)有違紀員工本人簽字的違紀記錄、處罰通知書等;3)其他員工及知情者的證詞;4)有關事件涉及的物證(如被損壞的生產(chǎn)設備,如物證不方便保留,則拍攝清楚的照片,同時照片上還應當顯示時間年月日時);5)有關視聽資料(如當事人陳述事件的錄音、錄像);6)政府有關部門的處理意見、處理記錄及證明等。書面證據(jù)是最有力的證據(jù),尤其是有違紀員工簽字的書面證據(jù),應盡收集和保留。 

      (5)收集證據(jù)的方法: 

      1)建立日常書面行文制度和檔案保管制度;2)對于“大錯不犯,小錯不斷”的員工的違紀行為,應注意平時記錄在案。每次違紀時,企業(yè)都作出相應的書面處理材料,要求員工簽字。如員工不愿在處理材料上簽字,則可以扣罰工資的處罰方式,在工資單上注明處罰內(nèi)容,由員工在領取工資時一并簽字,并在工資單上注明對工資數(shù)額有異議的,應當在7日內(nèi)提出;3)對于有違法行為(如賭博、盜竊、打架、吸毒等)的員工,可以要求政府有關部門處理,政府有關部門的處理結論或者記錄,就可能是有力的證據(jù)。 

      4、如何制作解雇書(解除勞動合同通知書)? 

      司法實踐中很多企業(yè)在勞動爭議案件中敗訴往往是由于解雇書制作原因造成,如何制作一份有利于用人單位在應訴時更好的舉證的解雇書?制作解雇書時有何技巧? 

      (1)關于用詞:很多企業(yè)習慣用“開除”這詞,建議大家今后不要使用該說法,而盡量用勞動法的規(guī)范說法“解除勞動合同”或“解除勞動關系”。“開除”是《企業(yè)職工獎懲條例》規(guī)定的對員工進行行政處分的方式,其對事實的認定、處理的程序要求都十分嚴格,按照該條例規(guī)定,對職工給予開除處分,須經(jīng)廠長(經(jīng)理)提出,由職工代表大會或職工大會討論決定,并報告企業(yè)主管部門和企業(yè)所在地的勞動或者人事部門備案。如果沒有按照上述程序處理,極有可能被法院判定為違法解雇行為,需支付員工經(jīng)濟補償金。 

      (2)應當正確填寫解雇書:解雇書的正確填寫非常非常重要。一旦打起官司來,法院只會審查企業(yè)的解雇理由是否成立,與解雇理由無關的違紀事實法官一概不管,如果解雇理由不能成立,按照勞動合同法的規(guī)定,將向員工支付相對于經(jīng)濟補償金2倍的賠償金。根據(jù)多年的實踐經(jīng)驗,建議填寫解雇理由的原則是“宜粗不宜細”。 

      5、用人單位解除勞動合同的限制 

      勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:  

      (一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;  

      (二)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;  

      (三)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;  

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