[ 李成文 ]——(2008-3-11) / 已閱47681次
墨西哥人希望實行聯邦制,于是把他們的鄰居英裔美國人的聯邦憲法作為藍本,并幾乎全部照抄過來。但是,他們只抄來了憲法的條文,而無法同時把給予憲法以生命的精神移植過來。因此,他們的雙重政府的車輪便時停時轉。各州的主權和聯邦的主權時常超越憲法為它們規定的范圍，所以雙方總是沖突。托克維爾：論美國的民主 董果良譯 商務印書館2004版P186
一個國家的人民只有從心理、態度和行為上與法制現代化的歷史進程相互協調，這個國家的法治現代化才能真正得以實現。換言之，在一個國家法制現代化的進程中，不管這些法律制度是如何現代化，如果操作這些制度的那些人，并沒有從心理、態度、行為方式上實現由傳統人向現代人的轉變，那么，不僅這些法律制度難以取得很理想的效果，而且這個國家的法制現代化不過是徒具有虛名而已。公丕祥：法制現代化的概念架構 法律科學 1998---4
懷有與托克維爾一樣憂慮情節的梁治平先生對當下的中國法變表現出了深深的憂慮：
我們的現代法律制度包括憲法、行政法、民法、訴訟法等許多門類，它們被設計來調整社會生活的各個領域，為建構一個現代社會奠定基礎。同時，它們也代表了一種精神價值，一種在久遠的歷史中逐漸形成的傳統。問題在于，這恰好不是我們的傳統。這里不但沒有融入我們的歷史、我們的經驗，反倒常常與我們‘固有的’文化價值相悖。于是，當我們最后不得不接受這套法律制度的時候，立即就陷入到無可解脫的精神困境里面。一種本質上是西方文化產物的原則、制度，如何能夠喚起我們對于終極目的和神圣事物的意識，又怎么能夠激發我們樂于為之獻身的信仰與激情？我們并不是漸漸失去了對于法律的信任，而是一開始就不能信任這法律。因為它與我們五千年來一貫遵行的價值相悖，與我們有著同樣久長之傳統的文化格格不入。這樣的困境不是比西方人面臨的危機更難以擺脫嗎？ 伯爾曼：法律與宗教 著 梁治平譯 中國政法大學出版社 2003年版 代譯序P3
事實上，我們在形式上引入了法治，舍棄了我們原有的東西。但原有的東西并不會因為形式上的隱退而徹底走出我們的視野，相反，它以一種潛在的方式繼續存在著，并在實際中定著這些新來者的命運。雖然法律制度、法律體系乃至法律形式均已是西方的模式，但法律
的實際運作及其法律所賴以存在的社會文化環境卻無一不體現并受制于中國的傳統。法律并不僅僅體現于它自身的力量，它實際上為背后一種更為強大的力量所決定。尹伊君：社會變遷的法律解釋 商務印書館 2003版P16從根本上講，法變成功與否，乃取決于思維與行為模式是否轉變。當一種全新的事業在制度安排和實際運行中停滯不前時，很可能是其內在的文化模式,即思維與行為模式出了問題。原有的模式不是支撐而是阻滯這一事業的進展，而且這種阻滯是通過阻礙與原有模式不一致的新模式而實現的。事實上，變遷可以分成很多層：首先是物質層次，其次是制度層面，在其次是風俗習慣層次，最后是思想與價值層次。……但在精神價值方面則并無根本的突破，而且事實上也無法盡棄故我。余英時：中國思想傳統的現代詮釋江蘇人民出版社2004版P32從器用層次到制度層次，到文化層次的全面改革。就個人來說，這是思想、感情、態度、行為模式的全人格的改變，才算是成功的適應。韋政通：中國文化與現代生活、倫理思想的突破 廣西師范大學出版社 2005年版 P18如果思維與行為模式跟不上新的模式的行進不乏，新的制度只能表現為無根無源之態。其如：
在精神性維度上，我們同主體精神、個性意識、科學精神、自由觀念、民主意識等并不陌生，但是，這些理性化的文化精神遠沒有在我們的個體生存、公共生活、社會運行和制度安排中作為本質性的機理和規定性而扎根，事實上處于一種“無根的”浮萍狀態。衣俊卿：現代性與文化阻滯力 人民出版社 2005年版 P37
結語：
法律是什么？一個古往今來讓人困惑不解的問題，多有學者從不同角度對其論述，筆者的論述也算是其中一環。在筆者繁冗的論述中，法律乃思維與行為模式的安排這一結論最終得以顯現，也許，這一結論在諸多關于法律的定義中并不驚艷出眾，因為它本身就是在綜合諸多學派的理論基礎上而得的結論，但筆者以為本文所采用的視野卻表達了筆者對中國法學問題本身的深深憂慮。法律乃思維與行為模式的安排，這一定義既能有力的駁斥當下法學者們的法治盛世論觀點，更能找準研讀中國法學問題的基點。
功利的中國法學一向缺乏思辨，僅將法律視作為一項技術，剝脫了法律原本應有文化內涵，他們往往在還未診斷出病情的時候就已經開出了救治方劑，這樣的認識方式及粗淺的論斷常常導致了法學危機的產生，也因為如此，中國法學一向留于幼稚、膚淺的狀態。中國法學走向何方，只有在厘定清楚法律之本源的基礎上進行判斷，否則，中國的法學永遠也擺脫不了幼稚的嫌疑。因此，本文可視作中國法學開始進入思辨，邁向成熟的行動之一。路漫漫其修遠兮，吾將上下而求索。中國法學的振興，尚需更多的思辨者參與這一事業的建設。
寥寥數語，權作結語。
注釋118：
【1】【2】更多相關定義可見中國傳統法律文化 武樹臣等著 北京大學出版社 1994版 P32--47
【3】其實中國關于法之精神的論述與孟氏同出一側，其意大致相當。夫禮,天之經也,地之義也,民之行也。天地之經,而民實則之。則天之明,因地之性,生其六氣,用其五行。氣為五味。,發為五色,章為五聲。淫則昏亂,民失其性。是故為禮以奉之:為六畜、五牲、三犧,以奉五味;為九文、六采、五章,以奉五色;為九歌、八風、七音、六律,以奉五聲。為君臣上下，以則地義;為夫婦外內,以經二物;為父子、兄弟、姑姊、甥舅、婚媾、姻亞,以象天明;為政事、庸力、行務,以從四時;為刑罰威獄,使民畏忌,以類其震曜殺戮;為溫慈惠和,以效天之生殖長育。民有好惡喜怒哀樂,生于六氣。是故審則宜類,以制六志。哀有 哭泣,樂有歌舞,喜有施舍,怒有戰斗。喜生于好,怒生于惡。是故審行信令,禍福賞罰,以制死生。生,好物也;死,惡物也。好物,樂也;惡 物,哀也。哀樂不失,乃能協于天地之性。是以長久。《左傳•昭公二十五年》將禮視作為自然法.轉自梁和諧P333
【4】自然與自發秩序，見哈耶克
【5】大小傳統問題
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