[ 焦南凡 ]——(2002-4-19) / 已閱60570次
4. 備案制度。
備案是對權力行使的歷史記錄，有利于行政機關的自我評價、激勵或鞭策，是公開行政資訊的開始。
5. 選拔與培訓制度。
對公務員的遴選和培訓現在已有了良好的開端，圍繞資格條件、職業道德、職業角色、專門知識技術等的行政官養成制度是永遠必需品。
6. 遵循“行政判例”的制度努力。
雖然我國仍不存在“判例”的立法字句，但是為防止不一致的裁量，在一定范圍和程度內統一行政裁決的方式和內容，避免出現太多的時間和地區差異，行政機關通過自身搜集、總結、歸類、匯編，形成一定范圍的內部規則，完善行政裁決的文書是值得鼓勵的。
后記
眼下“自由裁量”是非常熱門的論題，筆者在閱讀大量的資料和論文之后發現幾乎無處下筆，自認不能望其項背，因為想說的能說的都讓人給說盡了，剩下來能做的只有思考，但是默默思量之后卻陡然生出一種莫名的悲哀：在我輩執著地引經據典、滔滔宏論，設定對其進行嚴格程序控制、導入合理審查等等的同時，發現它仍在生活中肆意，在法律文本中滋長，在人腦中不斷生根發芽，從它誕生之日起，它何曾受到令人適意的控制？任憑法學家的匠心獨運，無奈追求自私的、個體的自由永遠是人類的天性，在無數的選擇中，人們對自由總是比規則更加偏愛，在西方如此，在目前的中國亦然如此。
我所理解的自由裁量一詞，本身應無法律意義，它存在于人類社會的各種思想、意識、行為以及其表現形式之中，一方面是指“一種思維性質（mental quality）,一種審慎的、思慮周詳的態度”56，另一方面是指行為本身，即在可能做出的行為之中選擇取舍的過程。雖然自由57裁量的運作常常出于不同的考慮，但是我們不難發現其發根于人類趨利避害的本能，在規則與自由之中，自由總被充分運用，直至規則危險的邊緣。自由裁量的妙處，在于它自身令人愛恨交織。它鼓吹穩定、形式而絕無例外的法治精神，人類社會的歷史演變雄辯地證明了這一正確性，而有了它合法外衣的庇佑，索羅斯也可以在眾目睽睽之下掀起金融風暴而免受法律的拷問，行政機關也可以任意地在法律字句中恣意尋租而無所顧忌。選擇法律來治理人性的弱點，同時由這些有著人性弱點的人們來執行法律，這是否是一個永遠無法闡釋的悖論？我們無從得知答案，然而現實必須面對，能做的只能是在窮盡心智的過程中，盡可能多的治理它的腐化，以追尋那遙不可知的真理所在。
1 轉引自毛光烈《試論行政合理性原則對行政自由裁量權的控制》，載《汕頭大學學報：人文科學版》1999-01P15-24
2 中國法制出版社1996年版，P545
3 朱新力《行政法基本原理》，浙江大學出版社1995版，P258
4 沈巋《試論行政訴訟中的司法自由裁量權》。
5 轉引自2001年 12月 10日北大法律信息網，武樹臣 ，《法律涵量、法官裁量與裁判自律》，北京第二中級人民法院
6《左傳?昭公六年》，轉引自上文，意為：選取合適的先例來裁判。
7 如憲法第十三條： “國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產的所有權”，隨時代不同“合法”之涵義多次變更。
8 如刑法第二百六十四條： “盜竊公私財物，數額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑”，“較大”在不同時期靈活適用。
9 如合同法第三十條： “承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容做出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。”不同的合同關于“實質性變更”的要求可能不一致，用“等”字來加注正是這一想法的體現。
10 沈巋《試論行政訴訟中的司法自由裁量權》。
11 不僅指成文法的規則，即使“遵循先例”也是選擇依歸的過程。
12 亞里斯多德《政治學》，“法律所未及的問題或法律雖有涉及而并有周詳的問題確實是有的”。轉引自沈巋《試論行政訴訟中的司法自由裁量權》。
13 轉引自徐國棟《民法基本原則解釋》，P138
14 亞里斯多德語
15 伯納德·施瓦茨《行政法》P19，徐炳譯，群眾出版社1986年版
16 如英國的“行政裁判所”（Tribunal）、美國的“獨立管理機構”(Independent Regulatory Agency)。
17 我國的行政立法權和司法權。
18 《美國最高法院判例匯編》第314卷第534、548頁：很明顯，我們既無技術能力也沒有法律權力對此委員會在管理中所采用的策略妄加評論。
19伯納德·施瓦茨《行政法》P570，566，徐炳譯，群眾出版社1986年版
20 轉引自龔祥瑞《比較憲法與行政法》，法律出版社，1985年3月第一版，P472
21 伯納德·施瓦茨《行政法》P571，徐炳譯，群眾出版社1986年版
22 博登海默《法理學》，鄧正來譯，中國政法大學出版社1999年版，P366
23 哈耶克《自由秩序原理》上冊，鄧正來譯，三聯書店1997年版，P303
24 博登海默《法理學》，鄧正來譯，中國政法大學出版社1999年版，P367
25 羅豪才主編《行政法學》，北大版，1996年12月版，P106
26 更為合適的分類有羈束裁量行為（法規裁量）和自由裁量行為（便宜裁量），但我竊以為這樣的區分在實踐中很難把握，因為，自由與羈束都是一個不確定的概念，其中的界限并不十分清楚，自由裁量概念更為廣泛，似乎可以看作是除十分確定的羈束裁量之外的剩余空間。
27 馬懷德《法院審查抽象行政行為勢在必行》，轉引自北大法律信息網。
28 石家莊律師喬占祥于2002年03月19日向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟，要求撤銷被告鐵道部做出的《關于2001年春運期間部分旅客列車實行票價上浮的通知》
29 轉引自林莉紅《中國行政救濟理論與實務》，武漢大學出版社2000年6月第一版，P6：“有權利，必有救濟”是一個可追溯到羅馬法的流傳已久的法諺。
30北大版，1996年12月版，P115
31 政黨的概念因太過復雜化暫且不論
32 立法上受制的因素不僅在技術層面，但相關問題不在本文討論范圍之內。
33 轉引自沈巋《試論行政訴訟中的司法自由裁量權》，案例二
34 伯納德·施瓦茨《行政法》P55，徐炳譯，群眾出版社1986年版
35 林莉紅《中國行政救濟理論與實務》，武漢大學出版社2000年6月第一版，P20
36 羅豪才主編《行政法學》，北大版，1996年12月版，P294
37 伯納德·施瓦茨《行政法》P2-3，徐炳譯，群眾出版社1986年版
38 同上P643，第704條：法律規定可受司法復審的機關行為和在法院不能得到其他充分補救的機關最終確定的行為應受司法復審；P624：（十三）“機關行為”（agency action）包括機關規章、裁決令、決定、許可制裁和救濟的全部或一部；機關采取的其它類似的行為及其否定行為和不作為的全部或一部。
39 體育界的黑哨被關注的重要原因之一是足協權力過大無可操控，否則某省體育局長也不會再三請求司法介入，但司法最終不得介入。
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