[ 尹振國 ]——(2009-1-8) / 已閱8421次
司法權威的本源：常識、常理、常情
尹振國
一、引論
“國無恒強，無恒弱，奉法強則強，奉法弱則弱”，依法治國，建設現代化的民主法治國家是我們必然的選擇。
中國共產黨第十次代表大會報告把“依法治國，建設社會主義法治國家”確定為治理國家的基本方略，這是中華民族百年法治探索的結果，是中國人歷經屈辱和苦難的覺醒，是中國人開眼看世界致力于中華民族偉大復興的理性認識。
鴉片戰爭以降，古老的中國社會經歷了“三千年未有之大變局”，隨之開始了近現代化的艱難轉型，這一過程一直持續到今天。其中的艱辛與盲目、痛苦與執著、血淚與戰火難以詳盡。在這一歷程中，1901年沈家本主持修律開啟了中國法治百年歷史；在這一歷程中，我們幾乎移植了西方所有先進的法律制度，想借此步入現代化，但播下去的是龍種，收獲的卻是跳蚤。同時，我們幾乎全部否定了我們傳統的法律制度，但是，憲政、法治、自由卻還沒有到來；法律至上的觀念始終沒有樹立。相反，司法不公、司法腐敗、犯罪泛濫、權力至上卻在時時侵蝕著司法權威。在這一過程中，我們似乎墮入了一個怪圈：我們的法律傳統幾近滅失，民族的靈魂日益淪喪；同時，引進的西方法律制度往往難以與傳統自然融合，人治的陰影如噩夢一樣難以擺脫。
為什么這樣呢？答案是在這背后是中國歷史長時間封閉式簡單循環式的發展，在簡單循環背后是一種“讓社會開放式進化制度”1 的缺乏。中國法治缺乏一種既固守優秀法治傳統又容納和反映時代進步的先進價值觀念的精神。
德國法學家薩維尼認為，法并不是立法者有意創制的，而是世代相傳的“民族精神”的體現。只有“民族精神”或“民族共同意識”，才是實在法的真正創造者。
法治是西方文明的產物，中國傳統文化輕權利重義務的特質里并沒有融入多少法治的內容，傳統社會是有法制而無法治。法律是可以移植的，但僅僅是移植法律的生命（法律制度）是不夠的，更重要的是喚醒法律的靈魂。法律的靈魂里浸染著公平、正義、仁愛、誠實、自由、平等、人權、民主、寬容等基本的價值。“一切知識都是地方性的”，這些基本價值構成了法治的精神。
“法律必須被信仰，否則形同虛設。”在所有的文化要素中，信仰是最重要的社會控制手段。培育法治精神，建設法治國家，首先在于樹立人們對法律的信仰，即樹立司法權威。
二、何為司法權威
法治的本意是，“已成立的法律獲得普遍的服從，而大家服從的法律又應該是制定得良好的法律。”依法治國，建設法治國家，端賴人們對司法權威的信仰與遵從。正如盧梭所說“一切法律之中最重要的法律，既不是銘刻在大理石上，也不是刻在公民的心里，它形成了國家的真正憲法，它每天都在獲得新的力量，當其他法律衰老或消亡的時候，它可以復活或代替那些法，它可以保持一個民族的精神”。2 那么，何為司法權威？
（一）司法權威的內涵
司法權的概念發端于亞里斯多德的《政治學》一書，自孟德斯鳩始，司法權成為一種獨立的國家權力。在中國，司法權從廣義上講，分為審判權和檢察權，而審判權是司法權的核心，即司法機關以中立者的身份對已經發生的糾紛予以裁決并給出確定的結論，以達到定紛止爭，促進人與人、人與自然的和諧。
權威是“使人信服的力量和威望”、“在某種范圍里最有地位的人或事物”。3；政治學上認為“權威”是：“在政治生活中靠人們公認的威望和影響而成的支配力量。它通常以政治權力作為后盾，依據正義或人格的感召力產生具有高度穩定性、可靠性的政治影響力和支配與服從的權力關系。它是政治權力最有效能的表現方式。4簡言之，權威是一種力量和威望。
綜上，司法權威是指司法機關（一般指法院）應當享有的威望和公信力（這是一種應然狀態，司法權作為一種裁判權，應當具有權威）。“威”是力量和尊嚴；“信”是公眾的認同和信賴。司法權威有以下內涵：“司法機關暨法官的司法獨立權獲得確切的制度性肯認；司法判決公正并獲得有效執行；司法機關及法官享有廣泛的公信力；公民大眾對于司法公信力具有普遍認同。”5
（二）司法權威是一種法理性權威
按照馬克斯.韋伯的觀點，權威是人類社會普遍的普遍現象。社會中的人們，是根據他們的物質和精神利益而互相結合和互相對立的，他們基于對某種價值取向的共識而始終處于權威和服從的關系之中。根據權威的正當性基礎不同，社會中的權威可以分為幾個不同的類型：一是傳統型權威。二是個人魅力型權威。三是法理型權威。6在韋伯看來，傳統型權威的合法性依據“在于人們對古老傳統的神圣性及實施權威合法地位的牢固信念”。這種權威可以看做是家族關系的擴展，它有三種形式：老年人統治、族長制和世襲制。個人魅力型權威正當性根源是領袖本人的非凡品質和信奉領袖所代表的絕對價值觀念。法理權威存在于法制型統治之下。在法制型統治中，統治制度的實行在司法和行政方面與明晰確定的原則一致，這個制度對共同體的全體成
