[ 郭英儒 ]——(2009-4-12) / 已閱15012次
莫讓幼女心靈再受強(qiáng)奸－－看貴州習(xí)水案及嫖宿幼女罪
郭英儒
習(xí)水應(yīng)該感謝各大媒體各大網(wǎng)站對(duì)這起公職人員XX幼女案的關(guān)注，因?yàn)閵蕵?lè)時(shí)代炒作年代，不想出名的明星不是好明星，不想出名的地方不是好地方，習(xí)水出名了，因?yàn)楣侣崖劊斑�真不知道這個(gè)地方。至于什么名，管它好名惡名，成了典型就是有名。
習(xí)水的縣委書(shū)記李凌說(shuō)：“習(xí)水很重視打黃掃非工作。在改革開(kāi)放矛盾期，出現(xiàn)這么幾個(gè)道德敗壞的人，是偶然。”我們都很相信他的話(huà)，就是因?yàn)閷?duì)掃黃打非常抓不懈，所以習(xí)水縣沒(méi)有小姐，所以逼的那些公職人員只能去嫖幼女。習(xí)水是一個(gè)偉大的城市，掃黃工作做的如此出色。請(qǐng)?jiān)试S我向奮斗在習(xí)水掃黃第一線(xiàn)的同志們致敬。可是據(jù)東方早報(bào)的報(bào)道，中國(guó)青年報(bào)的記者陳強(qiáng)曾在習(xí)水暗訪(fǎng)，發(fā)現(xiàn)嫖客在當(dāng)?shù)貙ふ摇皩W(xué)生妹”是非常容易的。誰(shuí)在說(shuō)假話(huà)？
一個(gè)長(zhǎng)期沒(méi)有嫖娼發(fā)生的城市，在本次XX幼女案中，卻把幼女認(rèn)定為賣(mài)淫女，以至于檢察院起訴的罪名是嫖宿幼女罪。這又讓人匪夷所思，習(xí)水縣檢察院陳姓檢察長(zhǎng)解釋是：“那是為了更嚴(yán)厲打擊犯罪，因?yàn)殒嗡抻着锏牧啃唐瘘c(diǎn)是5年，強(qiáng)奸罪的起點(diǎn)為3年。”一個(gè)很不明智的答復(fù)，其潛臺(tái)詞告訴我們，檢察院起訴的依據(jù)不是基于犯罪事實(shí)，而是為了更嚴(yán)厲的懲罰，你符合什么罪名我不管，我要的是你被多判幾年，這樣大家都不好說(shuō)什么了吧？司法人說(shuō)出唯民意而違法律的話(huà)來(lái)，讓人不禁擔(dān)憂(yōu)起來(lái)。
我們還是從法律來(lái)看，嫖宿幼女罪到底是怎么回事。這本身就是個(gè)荒唐的罪名。《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十條第二款規(guī)定：“嫖宿不滿(mǎn)十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。”但是1979年《刑法》，沒(méi)有規(guī)定此罪。1986年9月5日國(guó)務(wù)院頒布的《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》第30條規(guī)定：“嫖宿不滿(mǎn)十四周歲幼女的，依照刑法第一百三十九條的規(guī)定以強(qiáng)奸罪論處。” 1991年全國(guó)人大常委會(huì)頒布的《關(guān)于嚴(yán)禁賣(mài)淫嫖娼的決定》第5條第2款也再次重申：“嫖宿不滿(mǎn)十四周歲的幼女的，依照刑法有關(guān)強(qiáng)奸罪的規(guī)定出發(fā)。”1997年《刑法》的修訂過(guò)程中，立法機(jī)關(guān)討論并采納了部分學(xué)者的主張，將嫖宿幼女的情況從奸淫幼女罪中分離出來(lái)，單獨(dú)規(guī)定了一個(gè)罪名，并賦予了明顯減輕的法定刑。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：“這樣的修改，使奸淫幼女犯罪的懲治更趨合理化”。2002年3月26日，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定》中，廢除了奸淫幼女罪，將其行為納入強(qiáng)奸罪中。但嫖宿幼女罪依然存在。依托于奸淫幼女罪而孳生的罪名嫖宿幼女罪在奸淫幼女罪已經(jīng)被吸收的情況下，依然頑強(qiáng)的堅(jiān)挺著。之所以在修訂后的《刑法》中將其以一獨(dú)立罪名確定下來(lái)，是因?yàn)橛械膶W(xué)者認(rèn)為：“在嫖宿幼女的場(chǎng)合，多是幼女自愿，甚至是在幼女主動(dòng)糾纏的情況下進(jìn)行的。換言之， 犯罪行為的實(shí)施，受害幼女本人也有一定的過(guò)錯(cuò)。相比（奸淫幼女）而言，行為人的主觀惡性也較小。所以對(duì)于嫖宿幼女的行為不加區(qū)別地按奸淫幼女罪定罪處罰， 有違罪刑均衡的刑法原則。”
而刑法第二百六十三條第二款規(guī)定奸淫不滿(mǎn)十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。相關(guān)司法解釋為行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿(mǎn)１４周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪。同時(shí)又強(qiáng)調(diào)：行為人明知是不滿(mǎn)１４周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。這里就產(chǎn)生一個(gè)矛盾，刑法第二百三十六條第二款與第三百六十條第二款產(chǎn)生了一個(gè)法條競(jìng)合，如果行為人明知幼女不滿(mǎn)十四周歲，那么究竟應(yīng)該定強(qiáng)奸還是嫖宿幼女？這也是現(xiàn)在社會(huì)上爭(zhēng)議很大的一個(gè)問(wèn)題。按照法條競(jìng)合的原則，特別法優(yōu)于一般法，那檢察院定嫖宿幼女罪是沒(méi)有問(wèn)題的。問(wèn)題出在法律制訂的失誤上。同樣的行為，不同罪名的量刑卻相差十分懸殊，而且強(qiáng)奸罪是放在第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪中，嫖宿幼女罪是放在第六章妨害社會(huì)管理秩序罪中，這表示兩罪侵犯的客體的不同，如果以嫖宿幼女罪論之，那么作為幼女受到侵害的人身權(quán)利誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)？
還有本案中脅持幼女強(qiáng)迫幼女提供性服務(wù)的幾位，他們又應(yīng)當(dāng)如何定罪呢？依據(jù)刑法應(yīng)該屬于強(qiáng)迫賣(mài)淫罪，刑法第三百五十八條，強(qiáng)迫不滿(mǎn)十四周歲的幼女賣(mài)淫情形的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。嫖宿幼女罪中的量刑為五年以上有期徒刑并處罰金，強(qiáng)奸罪中的量刑為十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。前兩罪都達(dá)不到無(wú)期或死刑的高度，只有強(qiáng)奸才有可能。做為最嚴(yán)厲的懲罰，雖然死刑應(yīng)該廢除，但在沒(méi)有廢除的情況下，這樣的法律安排就明顯有失公平。試想，如果想與一個(gè)幼女發(fā)生關(guān)系，兩人合謀，一個(gè)強(qiáng)迫她賣(mài)淫，一個(gè)做嫖客，結(jié)果性行為一樣發(fā)生了，兩人卻都在法律上免死。
另外嫖宿如何認(rèn)定？我國(guó)法律至今對(duì)嫖娼?jīng)]有一個(gè)明確的概念，沒(méi)有一個(gè)權(quán)威的定義。關(guān)于賣(mài)淫嫖娼的處理依據(jù)適用于全國(guó)范圍的共有以下幾個(gè)：1991年全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的法律性質(zhì)的《關(guān)于嚴(yán)禁賣(mài)淫嫖娼的規(guī)定》；1992年最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行《人國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣(mài)淫嫖娼的規(guī)定》若干問(wèn)題的解釋?zhuān)?993年國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)性質(zhì)的《賣(mài)淫嫖娼人員收容教育辦法》，均未對(duì)何謂嫖娼作明確具體的規(guī)定。嫖娼行為僅屬治安管理處罰的范疇。近年各地為維護(hù)當(dāng)?shù)氐纳屏忌鐣?huì)風(fēng)俗，制定了一些地方性法規(guī)，對(duì)嫖娼均做了不一的解釋?zhuān)笾戮筛爬椤澳行砸越o付財(cái)物為手段，與女性非法發(fā)生性關(guān)系的行為”。但由于是地方性法規(guī)，其在層次、效力上低于法律和行政法規(guī)，僅能作為各地的公安機(jī)關(guān)處理嫖娼者的依據(jù)。但從這些地方性法規(guī)可看出，雖然沒(méi)有法律上的明確規(guī)定，現(xiàn)實(shí)中認(rèn)定是否為嫖娼的依據(jù)主要是看男女雙方發(fā)生性關(guān)系的媒介是否為財(cái)物。查詢(xún)百度百科中定義為：嫖宿是指以交付金錢(qián)或其他財(cái)物為代價(jià)，與賣(mài)淫幼女發(fā)生性交或者從事其他性淫亂活動(dòng)的行為。也就是通說(shuō)認(rèn)為，嫖宿的一個(gè)前提條件是要有財(cái)物轉(zhuǎn)移。最近那個(gè)副局長(zhǎng)因嫖娼被抓而狀告公安局的案子中，律師就提出沒(méi)有金錢(qián)交易的不是嫖娼。只有給了錢(qián)的，才是嫖。那么本案中，確實(shí)存在錢(qián)色交易，視為嫖。
只可惜這個(gè)嫖是強(qiáng)加給幼女的。試想，在實(shí)踐中，又怎么存在幼女自愿賣(mài)淫的呢？首先幼女心智不成熟，認(rèn)知能力還不如成人成熟，因此幼女的性權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫礁呒?jí)別的保護(hù)才是，即使她出于自愿，她的生理?xiàng)l件也不允許。民事中，連幼兒名下的房產(chǎn)出賣(mài)都困難重重，有關(guān)部門(mén)都極度謹(jǐn)慎，甚至出現(xiàn)無(wú)法買(mǎi)賣(mài)的情況。那么幼女的肉體怎么就在刑法法條中堂而皇之的可以出賣(mài)了呢？更何況，本案中，明顯的是被強(qiáng)迫而賣(mài)淫。如此被冠之以賣(mài)淫女的稱(chēng)號(hào)，進(jìn)而定性為嫖宿幼女案，是不是對(duì)幼女的第二次傷害呢？
而檢察院之所以以此罪名提起公訴，拋除前面從實(shí)體法律的分析來(lái)看，根據(jù)新聞報(bào)道，我們可以做如下猜測(cè)，習(xí)水縣檢察院陳姓檢察長(zhǎng)說(shuō)：“為了更嚴(yán)厲打擊犯罪，因?yàn)殒嗡抻着锏牧啃唐瘘c(diǎn)是5年，強(qiáng)奸罪的起點(diǎn)為3年。”但是正如一些律師的質(zhì)疑一樣，他沒(méi)有提到最高刑是什么？一個(gè)做到檢察長(zhǎng)的人，應(yīng)該非常熟悉和預(yù)測(cè)一個(gè)案子在法院將最終定罪幾何。所以他的潛臺(tái)詞是，之所以不提最高刑，是因?yàn)榭隙ǚㄔ翰粫?huì)判那么重，與其不能得其重，不如謀其輕，在最低刑上做足準(zhǔn)備，以防止行為人受刑更輕，因此定嫖宿幼女罪，更有利于懲罰犯罪。另外，習(xí)水縣人民檢察院任炳強(qiáng)檢察長(zhǎng)解釋?zhuān)?jīng)過(guò)檢察委員會(huì)研究認(rèn)為，根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)，沒(méi)有一個(gè)被告人的最高量刑可能超過(guò)15年有期徒刑，所以決定在縣人民法院起訴。在哪個(gè)法院起訴大有講究，所以以這個(gè)罪名起訴，可以把案件限制在縣法院受理，避免了一些不必要的麻煩。
由此可見(jiàn)，一條法律制訂失敗，一條刑法法條制訂的失敗，尤其是保護(hù)這么弱小群體的法條制訂失敗，是一件多么糟糕的事。因此，廢除刑法第三百六十條第二款嫖宿幼女罪和廢除刑法第三百五十八條中強(qiáng)迫幼女賣(mài)淫罪，十分必要。應(yīng)當(dāng)將該兩條，統(tǒng)統(tǒng)歸于刑法第二百六十三條，均以強(qiáng)奸罪論之，具體按司法解釋處理。這樣才顯示了法律的公平，也才可以保護(hù)幼女不再受本案中這樣或者其他強(qiáng)制性行為的侵害。如果法律真當(dāng)如此，本案簡(jiǎn)單了，民意也無(wú)異議了，幼女們也能遠(yuǎn)離那個(gè)嫖字，恢復(fù)曾經(jīng)受傷的心靈。
