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圖書內(nèi)容簡(jiǎn)介

罪刑法定原則是現(xiàn)代各國(guó)刑法的基本原則，它于清朝末年引人中國(guó)。罪刑法定原則在中國(guó)的百年變遷史，不僅是中國(guó)“法治”的百年變遷史，而且也是中國(guó)社會(huì)的百年變遷史。然而，這一重要領(lǐng)域刑法學(xué)界與法史界皆沒有系統(tǒng)地梳理過(guò)，所以我指導(dǎo)的博士彭鳳蓮以“中國(guó)罪刑法定原則的百年變遷研究”為博士論文選題具有重大意義。這本博士論文即將出版，學(xué)生邀我為序，作為指導(dǎo)老師，我欣然應(yīng)允。
本書在以下幾個(gè)方面頗具特色：
一是在布局謀篇上。作者以百年的時(shí)間為經(jīng)，以罪刑法定原則的引入與踐行為緯進(jìn)行布局謀篇。縱向角度，以史立論，將罪刑法定原則的變遷置于整個(gè)社會(huì)變遷中進(jìn)行研究，以揭示罪刑法定原則的命運(yùn)與社會(huì)變遷之間的關(guān)聯(lián)；橫向角度，以法立論，將罪刑法定原則置于憲政背景下進(jìn)行思索，以揭示罪刑法定原則與憲政之間的關(guān)聯(lián)。
二是在處理“史”與“論”的關(guān)系上。書中運(yùn)用了翔實(shí)的史料，增加了本書的歷史厚度，但并不是枯燥地堆砌史料，而是能較好地做到了“史”“論”結(jié)合，對(duì)罪刑法定原則的每一段變遷史進(jìn)行梳理后，都有言簡(jiǎn)意賅的論說(shuō)。例如，作者在對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)罪刑關(guān)系進(jìn)行研究之后，得出了中國(guó)傳統(tǒng)罪刑規(guī)范法定化與罪刑法定原則“形似神異”的結(jié)論。對(duì)史料的恰當(dāng)運(yùn)用以及正確處理“史”與“論”的關(guān)系，顯示出了作者扎實(shí)的史學(xué)功底。
三是在處理“古”與“今”的關(guān)系上。以史為鑒，可以知興替。研究罪刑法定原則的歷史，是想達(dá)致“古為今用”之目的，所以本書區(qū)別于純粹的考據(jù)學(xué)，而是在厘清罪刑法定原則引入中國(guó)及其在中國(guó)的百年發(fā)展史之后，對(duì)這一巨幅畫軸為什么在不同歷史階段呈現(xiàn)出不同風(fēng)貌特征進(jìn)行了深刻思索，以探尋變遷背后的因素或力量，獲得一些法律之外的認(rèn)識(shí)，并進(jìn)而為罪刑法定原則在當(dāng)下的實(shí)施提供些許有益借鑒。
在觀點(diǎn)上，本書亦頗有創(chuàng)新。例如，對(duì)“罪刑法定”名詞的考釋在學(xué)界尚屬首次；對(duì)民國(guó)時(shí)期罪刑法定原則“二重性”特征的歸納與評(píng)價(jià)在學(xué)界也尚屬首次；還首次提出清末罪刑法定原則立法化之論爭(zhēng)是禮法之爭(zhēng)的焦點(diǎn)之說(shuō)；首次將“嚴(yán)格解釋刑法”作為罪刑法定原則司法上的派生原則來(lái)研究，等等。這些學(xué)術(shù)創(chuàng)新拓展了罪刑法定原則的研究領(lǐng)域，同時(shí)會(huì)推動(dòng)罪刑法定原則的研究向縱深方向發(fā)展。
是為序。
高銘暄
2007年2月

圖書目錄

導(dǎo) 論 ………………………………………………………(1)
一、命題的提出……………………………………………(1)
二、“近觀中國(guó)”的研究視域……………………………(2)
三、開放的研究路徑………………………………………(4)
四、需要交代的幾個(gè)概念……………………………(6)
五、論題涉及的中國(guó)法域…………………………………(9)
六、本文的框架…………………………………………(9)
第一章 罪刑法定原則概覽 …………………………………(11)
一、罪刑法定原則的思想淵源……………………………(11)
(一) 自然法思想…………………………………………(12)
(二)心理強(qiáng)制說(shuō)…………………………………………{16)
(三)三權(quán)分立學(xué)說(shuō)………………………………………(19)
二、罪刑法定原則的基本類型……………………………(22)
(一)英美法系之罪刑法定原則…………………………(22)
(二)大陸法系之罪刑法定原則…………………………(31)
三、罪刑法定原則的價(jià)值…………………………………(40)
(一)前期刑事古典學(xué)派：保障自由與限制權(quán)力………(41)
(二)刑事近代學(xué)派：保障人權(quán)價(jià)值的失落……………(44)
(三)經(jīng)典價(jià)值的復(fù)歸：保障人權(quán)重新被強(qiáng)調(diào)…………(48)
(四)罪刑法定原則的價(jià)值與刑法的價(jià)值之間的關(guān)系……(50)
四、罪刑法定原則的衛(wèi)生原則 ……………………………(53)
(一)罪刑法定原則的自我完善…………………………(53)
(二)司法適用上的衍生原則……………………………(56)
(三)刑法立法上的衍生原則……………………………(59)
五、罪刑法定原則的憲政基礎(chǔ) ……………………………(65)
(一)憲政與法治的基本內(nèi)涵……………………………(65)
(二)罪刑法定原則與憲政……………………………(72)
第二章 罪刑法定原則登陸中國(guó) ……………………………(78)
一、罪刑法定原則與中國(guó)法律傳統(tǒng)………………………(79)
(一)百年聚訟：中國(guó)古代是否存在罪刑法定原則…(79)
(二)傳統(tǒng)尋蹤：中國(guó)傳統(tǒng)法制中罪刑關(guān)系……………(85)
(三)形似神異：罪刑法定原則與傳統(tǒng)罪刑規(guī)范法定化之比較…(92)
二、明末清初啟蒙思想家的法觀念………………………(95)
(一)明末清初的時(shí)局……………………………………(96)
(二)啟蒙思想家對(duì)傳統(tǒng)法觀念的批判…………………(97)
(三)啟蒙思想家的“法治”理想 ……………………(99)
三、清末立憲………………………………………………(104)
(一)戊戌變法開啟民權(quán)意識(shí)……………………………(104)
(二)立憲派的“法治”思想 …………………………(107)
(三)社會(huì)進(jìn)化論的傳播…………………………………(110)
(四)考察憲政…………………………………… (111)
(五)仿行憲政……………………………………………(114)
四、罪刑法定原則的引入…………………………………(120)
(一)鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前罪刑法定思想的流入…………………(120)
(二)《日本國(guó)志．刑法志》對(duì)罪刑法定原則的引介…(122)
(三)《大清新刑律》實(shí)現(xiàn)罪刑法定原則之立法化…(126)
(四)罪刑法定原則立法化之論爭(zhēng)………………………(131)
(五)“罪刑法定”名詞考釋……………………………(138)
第三章 民國(guó)時(shí)期的罪刑法定原則 …………………………(143)
一，民初的罪刑法定原則…………………………………(143)
(一)民主派的“法治”思想 …………………………(143)
(二)民初憲法中之罪刑法定原則………………………(145)
(三)民初刑法中之罪刑法定原則………………………(147)
二、南京國(guó)民政府時(shí)期的罪刑法定原則 ………………(151)
(一)南京國(guó)民政府的立憲與罪刑法定原則……………(152)
(二)南京國(guó)民政府的刑法典與罪刑法定原則…………(155)
(三)南京國(guó)民政府的刑事特別法及司法實(shí)踐對(duì)罪刑法定原則的否定…(158)
三、二重性一一評(píng)民國(guó)時(shí)期的罪刑法定原則 ……………(164)
(一)對(duì)民國(guó)時(shí)期罪刑法定原則評(píng)價(jià)之分野……………(164)
(二)二重性：民國(guó)時(shí)期罪刑法定原則的特征…………(166)
四、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)罪刑法定原則的變遷…………………(170)
(一)臺(tái)灣地區(qū)“刑法”發(fā)展概況 ……………………(170)
(二)臺(tái)灣地區(qū)“刑法”對(duì)罪刑法定原則的最新修正 (172)
第四章 新中國(guó)初期的罪刑法定原則問(wèn)題 …………………(174)
一、新中國(guó)初期的憲政建設(shè)………………………………(175)
(一)新民主主義時(shí)期法制與罪刑法定原則……………(175)
(二)新中國(guó)初期憲政建設(shè)概況…………………………(178)
二、新中國(guó)初期刑事法制建設(shè)與罪刑法定原則 …………(183)
(一)單行刑法與罪刑法定原則…………………………(183)
(二)刑法典草案與罪刑法定原則………………………(186)
(三)學(xué)界關(guān)于罪刑法定原則的觀點(diǎn)……………………(189)
三、形意迷失一一評(píng)新中國(guó)初期的罪刑法定原則 ………(192)
(一)立法的虛無(wú)化………………………………………(192)
(二)司法的政治化………………………………………(196)
第五章 1979年刑法時(shí)期的罪刑法定原則問(wèn)題……………(200)
一、法律理性與人權(quán)保障…………………………………(200)
(一)懲罰的社會(huì)呼喚法律理性…………………………(200)
(二)1982年憲法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定 ………………(202)
二、1979年刑法典與罪刑法定原則………………………(203)
(一)1979年刑法的制定與頒布 ………………………(203)
(二)罪刑法定原則的缺位與類推制度的法典化………(206)
三、形意飄忽一一評(píng)1979年刑法時(shí)期的罪刑法定原則…(210)
(一)關(guān)于1979年刑法是否實(shí)行了罪刑法定原則之爭(zhēng)
………………………………………………………(210)
(二)形意飄忽：1979年刑法時(shí)期的罪刑法定原則…(215)
第六章 1997年修訂刑法中罪刑法定原則的確立…………(219)
一、類推制度的廢除………………………………………(219)
(一)類推制度的存廢之爭(zhēng)……………一………………(219)
(二)萬(wàn)事俱備，只欠東風(fēng)：取消類推制度的時(shí)機(jī)成熟……(222)
(三)廢除類推制度的歷程………………………………(225)
(四)對(duì)廢除類推制度的理解……………………………(227)
二、罪刑法定原則的確立…………………………………(231)
(一)刑法典歷次修改、修訂草案中關(guān)于罪刑法定原則的相關(guān)規(guī)定…(231)
(二)刑法立法資料中關(guān)于罪刑法定原則的相關(guān)內(nèi)容…(235)
(三)刑法學(xué)界關(guān)于修改刑法中有關(guān)罪刑法定原則的方案與建議…(240)
(四)中國(guó)罪刑法定原則雙面表述出臺(tái)的過(guò)程…………(243)
三、評(píng)1997年修訂刑法中的罪刑法定原則………………(245)
(一)罪刑法定原則立法化的意義………………………(245)
(二)罪刑法定原則的體現(xiàn)………………………………(248)
(三)罪刑法定原則雙面表述的缺陷……………………(252)
第七章 罪刑法定原則百年變遷的省思 ……………………(257)
一、罪刑法定原則在中國(guó)變遷的主要原因 ………………(257)
(一)政治原因……………………………………………(257)
(二)觀念原因……………………………………………(259)
(三)法典驅(qū)動(dòng)主義………………………………………(263)
(四)法學(xué)家的推動(dòng)………………………………………(265)
二、中國(guó)罪刑法定原則百年變遷的重要啟迪……………(266)
(一)法律變遷應(yīng)是漸進(jìn)的過(guò)程…………………………(266)
(二)罪刑法定原則立法易司法難………………………(270)
(三)摒棄法律純粹工具觀而樹立法律自由觀…………(272)
(四)罪刑法定原則不能脫離社會(huì)的變遷而孤立發(fā)展……(276)
(五)罪刑法定原則的確立與實(shí)施離不開憲政的牽引…(280)
第八章 罪刑法定原則在當(dāng)下的實(shí)施 ………………………(282)
一、人權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)………………………………………(282)
(一)國(guó)際人權(quán)公約的簽署和加入………………………(282)
(二)“尊重與保障人權(quán)”入憲…………………………(285)
二、中國(guó)罪刑法定原則的立法完善……………………(289)
(一)罪刑法定原則的憲法化……………………………(289)
(二)罪刑法定原則條文本身的完善……………………(293)
(三)罪刑法定原則下的刑法的完善……………………(299)
三、中國(guó)罪刑法定原則的司法貫徹………………………(304)
(一)刑事司法是罪刑法定原則實(shí)施的中心和關(guān)鍵……(304)
(二)刑罰的執(zhí)行是罪刑法定原則實(shí)施的延伸與終結(jié)……(308)
結(jié) 語(yǔ) ………………………………………………………(312)
參考文獻(xiàn) ………………………………………………………(319)
后 記(一) ………………………………………………(351)
后 記(二) ………………………………………………(354)