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  • 國家間判決承認與執行問題研究
    編號:39423
    書名:國家間判決承認與執行問題研究
    作者:宣增益著
    出版社:政法大學
    出版時間:2009年4月
    入庫時間:2009-5-11
    定價:26
    該書暫缺

    圖書內容簡介

    除前言外,全書共分七章。
    第一章國家間判決承認與執行:概念。本章首先對判決承認與執行中的基本概念進行了闡述,包括判決本身的涵義、判決承認的重要意義、判決承認與執行的關系等。在此基礎上,進一步就國家間判決承認與執行的歷史和現狀、國家間判決承認與執行的理論基礎、法律基礎進行了分析。文章認為,國家間判決承認與執行可以追溯到羅馬時代,隨著國際私法的產生而產生并發展和變化。在現代社會,由于不同的法律文化、歷史背景乃至不同的實體規則、不同的管轄權原則以及不同的救濟制度,各國特別是不同法系的國家對外國法院的判決的態度、采取的程序都大相徑庭。一個主權國家為什么要承認一個外國法院作出的判決呢?對此在理論上有著不同的解釋,主要有既得權或債務說、國際禮讓說、一事不再理或既判力說。本章認為,在當今社會,現代意義上的國際禮讓說,即合作、善意和尊重理論更具說服力。國內立法、雙邊條約、國際公約以及互惠關系是構成國家間判決承認與執行的法律依據,而國內立法是目前各國承認外國判決時的最重要的法律依據。互惠關系作為法律依據由于其本身存在固有的缺陷,已經為越來越多的國家所摒棄。
    第二章國家間判決承認與執行:主權基礎。國家間判決承認與執行中的根本問題——從開始就以各種形式使國家苦惱的——是主權問題。幾個世紀以來,“禮讓”一詞一直出現在沖突法的著作中,作為一種表達這種理念的簡捷方式,即國家在和平共處和和諧關系的利益驅動下,應相互表示出遵從和尊重。歸納國際私法所使用的方法,一般認為有三種:單邊主義方法、多邊主義方法和實體方法。這三個方法都體現出對主權的不同認可,對判決承認與執行有著不同的影響。隨著經濟市場的全球化的深入發展和伴隨著跨國調整策略的改變,傳統的國際私法的基本原則受到質疑。反映在國家間判決承認與執行領域,這就意味著,判決的承認與執行再也不能完全依賴于被申請國的主權意志。在全球化背景之下,國際社會在解決國家間判決承認與執行問題時不得不站在一個全新的視角上來考量。
    第三章國家間判決承認與執行:審查。一個國家承認與執行外國判決并不是無條件的,而要對外國判決進行審查。不過,多數國家大都主張只需審查判決的形式要件,而不應對判決的實質要件,即事實的認定、法律適用等,進行審查。根據多數國家以及國際條約的做法,對判決的審查主要集中在:第一,原判決國法院對案件的管轄權,即管轄權標準。由于各國管轄權規則存在差異,根據哪個國家的法律來判斷原判決國法院的管轄權至關重要。在這個問題上,目前主要有規則導向說和政策導向說。本文觀點是,應本著“與其使之無效不如使之有效”的原則,來確定原判決國法院的管轄權,以期實現判決的自由流動。第二,公共秩序標準。對外國判決進行公共秩序審查是每個國家都存在的一項制度。但是對于如何認定公共秩序以及如何運用公共秩序各國的做法并不一致。有的國家采取領域閑置的做法,即規定在某些特定領域可以援用公共秩序例外;有的國家則采取籠統規定的方式,即規定承認外國判決如果與本國公共秩序相抵觸,則不予承認或執行。本文的觀點是,國家之間應努力協調它們的價值觀,盡量縮小公共秩序的適用范圍,以避免濫用這項制度。筆者以為,判決只有在違反承認國最基本的道德、公平、法律的基本原則或精神和重大的國家利益時,才能被拒絕承認或執行。第三,欺詐與自然公正。欺詐,就是惡意(mala tides)和瀆職(malapraxis)的結合,在判決領域就是任何一方當事人誤導和欺騙法庭。美國將欺詐分為內在的(internal)和外在的(external)兩種,而采取不同的態度。如果獲取外國判決的欺詐是內在的,也就是說,如果欺詐僅“與業已或可以在外國程序中進行訴訟的事項有關”,比如,在外國法院訴訟過程中,當事人所采取的各種對原判決結果有重大影響的行為,包括假誓、歪曲事實、使用偽證或未經證實的文件、與證人合謀等等,那么美國法院將承認該外國判決,因為就敗訴方當事人而言,他(她)有充分的機會通過對案件的適當準備及在法庭上的有效盤問來反對這類欺詐,以達到保護自己的目的。既然當事人沒有利用該機會反對內在欺詐,該內在欺詐就不能作為抗辯的理由。如果欺詐是外在的,亦即如果通過欺詐剝奪了一方當事人為自己申辯或辯護的機會,比如,故意不讓敗訴當事人知道該訴訟的存在,或向敗訴方做出不繼續訴訟的虛假允諾,或向敗訴方做出法院開庭時將通知他的假意允諾,或誘使敗訴方不對其要求進行爭辯,從而剝奪了敗訴方進行辯護的機會,那么美國法院將拒絕承認該外國判決。②自然公正。公平、正義作為一種法的基本價值,自遠古以來始終是人類追求的目標。所謂公平或正義,通常被認為是法律應努力達到的目的的道德價值。在判決承認領域,如果外國判決違反自然公正,法院將拒絕承認或執行該判決。從判決承認角度,必須滿足兩個條件才符合自然公正:首先,訴訟者獲得了參與訴訟的通知;其次訴訟者獲得了平等的參與訴訟的適當機會。第四,終局性要求。所謂判決的終局性,在不同的國家有不同的認識。在多數國家看來,當某一判決不能再被提出法律補救的爭辯時,或者不再存在正常司法救濟(no longer subject to ordinary judicialremedy)時,才是一個終局的判決。如果法律要求做出判決的法院得進行進一步的訴訟以解決已訴事項,則判決不是終局的。第五,法律選擇標準。在一些國家,法律選擇標準也是決定是否承認外國判決的依據。根據法律選擇標準,外國判決只有在判決國法院所適用的法律與被請求國將要適用的法律相一致的情形下,才能不受實質審查而獲得承認。如同管轄權標準一樣,法律選擇標準同樣是為了確保被告在判決國享有最低限度的公正待遇。在這個問題上,各國尚存在分歧。筆者以為,從保護內國國家和內國國民的利益方面考慮,在有了公共秩序保留條款和內國專屬管轄權規范以后,也確實沒有必要再設置法律選擇這個保護性標準。
    第四章國家間判決承認與執行:國際協調。長期以來,國際社會為了保障國際經濟貿易的順利發展,一直在試圖制定判決承認與執行的國際統一規則,以期實現判決的自由流動(freemovement 0f indgrnents)、保障交易安全、本章主要就比較有影響的布魯塞爾一盧加諾體系和海牙判決承認公約草案進行分析和討論,此外還就判決承認與執行問題納入WT0體系的可行性問題做些研究。本章認為,國家間判決承認與執行問題實際上已經發展成一種貿易問題或貿易關聯問題,因為如果解決不好,就意味著交易者將面臨巨大的風險,其結果必然是要么阻礙貿易發展,要么扭曲貿易市場。因此從這個意義上說,“承認與執行外國法院判決已經成為貿易一體化的重要手段之一”,不平衡的判決承認與執行體制導致判決承認歧視進而引起貿易歧視。納入WT0的優勢就在于:第一,可以充分利用WT0義務的拘束力特點以及完善的爭端解決機制,使之更具可執行性;第二,將承認與執行外國判決的義務作為貿易問題納入WT0,還可利用其中的貿易政策審查機制(TPRM),檢查各成員有關承認與執行外國判決的制度、政策和措施以及敦促各成員履行判決承認的非歧視義務。
    第五章國家間判決承認與執行:互聯網與電子商務的影響。本章在對互聯網及電子商務的基本概念和法律特點作了簡單介紹之后,認為互聯網及電子商務對國家間判決承認與執行的影響主要來自管轄權的不確定性。因此本章著重對互聯網及電子商務糾紛管轄權新理論、世界各國主要是西方發達國家實踐中的做法進行了比較和分析。通過對有關國家和某些國際條約的分析,筆者以為,盡管互聯網有很強的虛擬性,但是互聯網糾紛最終還是要回到現實中來,求助于現實世界國家權力的介入。實際上,網絡空間與物理空間是一種相互交融、共生的關系,它不可能完全脫離現實世界而存在。僅就管轄權問題而言,①即便難以確定網絡活動者的身份,從事網絡活動的人或組織總是處于一定的轄區內;②電子商務所涉及的有形貨物的流動也還是通過現實世界中的運輸方式來實現的,因此也總是發生在一定的國家管轄區域之內;③有關的行為或事件,在網絡上雖然沒有固定的地點,但它們總是和現實世界中的行為之間有著某種程度的聯系。不難發現,現實中許多司法實踐和立法實踐中的做法都沒有完全脫離傳統規則。如美國法院采取最低限度聯系原則時,又針對網絡空間的特點輔之以“有意利用”、“鎖定”或“滑動標尺”標準。再如歐洲國家針對網絡消費合同實行消費者住所地原則,輔之以所謂“定向行為”標準等,這些無不是以傳統做法為基準進行的有針對性的改造。當然筆者并非認為上述原則或標準是解決網絡及電子商務案件管轄權問題的最好方法,但這至少給我們提供了某種思路。總而言之,管轄權基礎直接影響到判決的承認或執行,關系到交易的安全,乃至法律的公平、正義和效率。任何一項因素被確定為網絡及電子商務案件的管轄權基礎,都必須符合法律的基本價值取向,并有利于互聯網和電子商務的發展。
    第六章臨時性保護措施的承認與執行。隨著跨國訴訟的增多,臨時保護措施越發體現出它的重要性。從目前各國有關法律規定來看,國際社會對臨時保護措施尚沒有統一的認識和界定。就臨時措施的管轄權而言,英美法國家大都將實質問題的司法管轄權基礎類推適用于臨時措施,而大陸法國家則以處理實質問題的法院地和有關財產、證據的所在地為確定臨時措施管轄權的兩個重要的基礎。而臨時措施在法院國以外發生效力問題,無論是大陸法國家還是普通法國家,都很少有專門的規定。
    第七章中國有關外國判決承認與執行制度的立法與實踐。本章在對我國過去和現在有關外國法院判決承認與執行以及我國區際判決承認與執行的法律規定進行了剖析,提出我國現行制度仍存在諸多缺陷和不足,應當盡快加以修改和補充。本章建議,在指導思想上,我們應積極借鑒世界各國的成功經驗,順應國際社會在國家間判決承認與執行領域出現的新動向,應本著有利于實現判決利益,穩定交易關系,穩定交易安全,以此推動我國與他國的經濟發展的原則。在條款的規定上,我們應參照國際上的通行做法,將管轄權標準作為承認與執行外國法院判決的條件明確規定在民事訴訟法之中;進一步完善我國法院拒絕承認或執行外國法院判決的理由。關于我國區際判決承認與執行問題,應參照內地與香港特別行政區關于解決兩地仲裁裁決承認與執行的做法,即達成我國區際民商事判決承認與執行的安排一致。

    圖書目錄


    前言
    內容摘要
    第一章 國家間判決承認與執行:概論
    第一節 基本概念和范圍
    第二節 國家間判決承認與執行:歷史和現狀
    第三節 國家間判決承認與執行:理論基礎
    第四節 國家間判決承認與執行:法律基礎
    第二章 國家間判決承認與執行:主權原則的變遷
    第一節 國家間判決承認與執行的主權理論根基
    第二節 以主權原則為基礎的法律選擇方法對判決的承認與執行的影響
    第三節 國際私法中非主權化趨勢對國家間判決承認與執行的影響
    第三章 國家間判決承認與執行:審查
    第一節 管轄權標準
    第二節 公共秩序標準
    第三節 欺詐抗辯和自然公正抗辯
    第四節 終局性要求
    第五節 法律選擇標準
    第四章 國家問判決承認執行:國際協調
     第一節 布魯塞爾一盧加諾體系
     第二節 海牙《關于民商事管轄權和判決承認與執行公約》(草案)述評
    第三節 2005年海牙《選擇法院協議公約》
    第四節 國家間判決承認與執行:納入WT0體系可
    行性研究
    第五章 國家間判決承認與執行:互聯網與電子商務的影響
    第一節 互聯網與電子商務的一般意義及其對傳統管轄權基礎的挑戰
    第二節 互聯網及電子商務管轄權的理論與實踐
    第三節 網絡及電子商務管轄權立法與實踐
    第四節 小結
    第六章 臨時性保護措施的承認與執行
    第一節 概述
    第二節 授予臨時措施的管轄權
    第三節 臨時措施的承認與執行
    第七章 中國有關外國判決承認與執行的立法與實踐
    第一節 歷史與現狀
    第二節 對外國判決的審查
    第三節 中國區際間判決承認與執行問題研究
    第四節 關于我國判決承認與執行制度的幾點設想和建議
    附錄一
    附錄二

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