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律師法

第二部分試題分類評析

六、法律咨詢
〔1993年試題〕
1(本題共6分)案例分析
1991年10月，甲(公司)與乙(公司)簽訂了螺紋鋼購銷合同。合同約定甲為乙提供螺紋鋼1000
噸，履行期限為1992年10月。在價金條款上，合同暫定每噸價金2500元。同時約定，如果在
1992年9月市場價格漲幅或跌幅不超過200元，將按每噸2500元履行。合同還約定，在1992年
9月雙方就合同價金達成一致意見時，乙應預付定金80萬元。
乙簽約后，于1991年12月分別與丙(公司)和丁(公司)簽約。乙分別提供丙、丁螺紋鋼各500
噸，每噸價金3000元，履行期限為1992年10月。合同還約定，如供貨不能或中途退貨均須支
付30%的違約金。
至1992年9月，螺紋鋼市場價格已漲至每噸3400～3500元。乙急速向甲匯去定金80萬元，甲
收到定金后當即如數退還。時至1992年11月，乙因無法履行合同被丙、丁分別追索違約金。
乙無奈，便向陳律師討教。陳律師提供了下列4點意見：(1)甲與乙之間的購銷合同屬于協議
變更或解除的情況，按照《經濟合同法》第27條規定：“協議變更或合同解除之前，原合同
繼續有效。故乙有權要求甲按原價格繼續履行合同。(2)甲如堅持解除合同，乙有權要求甲
賠償損失。
(3)甲如堅持解除合同，除賠償損失外，乙有權要求甲雙倍返還定金。(4)丙、丁如堅持要求
賠償，乙可按顯失公平請求撤銷合同。乙便以甲為被告訴至法院。丙、丁也以乙為被告訴至
法院。
(1)設：法院受理了乙訴甲和丙、丁訴乙兩案，并合并審理。乙的訴訟代理人為陳律師，提
出了上述意見。你作為律師，被甲聘為訴訟代理人，請提出對甲最有利的答辯意見要點。
(2)陳律師所說的第4點意見是否正確?為什么?
☆
(1)①該合同不屬于協議變更合同的情況(1分)，而屬于雙方當事人未就合同主要條款達成一
致意見，合同未生效(1分)。②據此乙無權要求賠償損失(05分)，無權要求甲繼續履行合
同(05分)；無權要求雙倍返還定金(05分)。
(2)錯誤(05分)。顯失公平的適用必須以合同訂立時的市場價格為標準(2分)。
2(本題12分)〖ST〗
王教授的一部專著被李某剽竊，引起訴訟，經法院調解，雙方達成協議：李某在1992年4月
底之前賠償王教授2000元，并在《西法日報》登報向王教授賠禮道歉。法院制作了調解書并
送達了雙方當事人。李某在1992年4月底前付清了賠款，但一直未登報賠禮道歉。1993年4月
15日王教授向律師表示，希望通過法院迫使李某履行賠禮道歉的義務，但不知法院可以采取
何種法律上的措施解決這一問題，王教授應該怎么做。如果你是值班律師，應如何解答王教
授的咨詢?
☆
(1)法院可以采取強制執行的措施(2分)；根據本案情況，可以強制李某支付
遲延履行金(2分)。
(2)法院對李某可以妨害民事訴訟采取強制措施(2分)；可以根據本案情況，對李某進行罰款
、拘留(2分)。
(3)《民事訴訟法》規定，申請執行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為1年(2分)。199
3年4月15日離申請期滿只有半個月，王教授應在此期間內申請執行(2分)。
3(本題10分)〖ST〗
1992年7月10日，村民章君浩與村民程閨民因宅基地糾紛引起爭吵，章君浩
首先出口罵程，然后又動手打程。程被迫還擊，打章一耳光，正打在章左耳上。事后章左耳
出現耳鳴、聽力減弱，住醫院治療花去5000多元，聽力基本恢復。章君浩向程閨民要求賠償
，遭拒絕。1993年6月10日，章找鄉司法助理員，經調解，章、程二人均表示有過錯，雙方
達成協議：程于1993年8月10日前賠償章3000元。后來程未如期交付賠償款。1993年9月章想
向法院起訴，鄉司法助理員說：“你先罵人，出手打人，是你不對，你起訴要求賠償是不合
理的，法院不會受理。再說，事情過去一年多了，訴訟時效已經超過了，法院怎么會受理你
的起訴!”章向律師咨詢：鄉司法助理員的話是否正確?
如果你是值班律師，請解答章君浩的咨詢，并說清理由。
☆
(1)鄉司法助理員的話不正確(1分)。
(2)起訴請求合理不是起訴的條件，所以起訴即使無理并不影響法院受理(2分)。起訴請求是
否成立，只有在法院受理后通過審查才能確定(2分)。
(3)訴訟時效也不是起訴的條件，起訴即使超過了訴訟時效也不影響法院受理(2分)。身體受
到傷害要求賠償的訴訟時效為1年(1分)，本案訴訟時效因章、程雙方達成協議而中斷(1分)
，應從1993年8月10日起重新計算，所以1993年9月未超過訴訟時效(1分)。
〔1990年試題〕
4簡答下列各題(第(1)題10分，第(2)題8分，共18分)
(1)1988年6月5日，甲方江豐生產資料經營服務部(以下簡稱江豐經營部)經理吳某與乙市大
成公司經理成某在廣州至北京的列車上相遇。雙方在交談中相互了解到：江豐經營部系甲市
煤炭供銷公司屬下的分支機構，并由該公司為其申領了《營業執照》，核準的經營范圍包括
煤炭供應。大成公司經理此行目的正是到甲市去求供煤炭。因此，吳某拿出已蓋有江豐經營
部公章和甲市丙物資局(擔保單位)公章的空白合同書，與成某協商后簽訂了供應煤炭1萬噸
的煤炭供應合同。合同中明確規定：江豐經營部保證于1988年10月1日前向大成公司供應煤
炭1萬噸，交貨地點為大成公司所在地乙市內的丁區火車站。成某在合同書上簽字并蓋上單
位合同專用章后，依合同約定當場交給吳某10萬元匯票一張，作為定金。
1988年12月，大成公司經理成某因江豐經營部一直未履行合同，遂來甲市。經詢問，成某了
解到：江豐經營部經理吳某因與甲市煤炭供銷公司總經理丁某鬧翻，于1988年8月底攜巨款
出走，至今下落不明；該經營部現已被煤炭供銷公司撤銷，并正由煤炭供銷公司對其進行清
理。成某聽后，立即分別找江豐經營部清理小組，甲市煤炭供銷公司和甲市丙區物資局(合
同書上的擔保單位)交涉，要求履行合同或還款。但江豐經營部清理小組表示，現無款可還
，也無力再履行合同；甲市煤炭供銷公司表示，此合同簽訂與他們無關，不能承擔履約或還
款責任；甲市丙區物資局表示，由于物資局本身無擔保資格，且江豐經營部事前事后均未告
知，因此不能承擔責任。
為此，大成公司經理成某來律師事務所咨詢，提出以下五個方面的問題。請依照法律規定，
簡要作答。
①大成公司與甲市江豐經營部簽訂的煤炭供應合同是否有效?為什么?
②此合同糾紛應在哪個法院起訴?為什么?
③可否在訴狀中將江豐經營部列為被告?為什么?
④煤炭供銷公司在本案中處于什么地位?為什么?
⑤丙區物資局在本案中處于什么地位?為什么?
☆
①合同有效(1分)。因為，江豐經營部是在核準的經營范圍內從事經營活動，合同應為有效(
1分)。
②應在乙市丁區人民法院起訴(1分)。因為，因合同糾紛而提起的訴訟，由合同履行地或合
同簽訂地人民法院管轄，乙市丁區是合同履行地(1分)。
③江豐經營部不能列為被告(1分)。因為它已被撤銷(1分)。
④甲市煤炭供銷公司應列為被告(1分)：因為，該公司是企業法人，且作出決定撤銷江豐經
營部，江豐經營部是其屬下的不能獨立承擔民事責任的分支機構，江豐經營部被其撤銷后，
有關江豐經營部的訴訟，依法應由其作為被告應訴(1分)。
⑤丙區物資局也應列為被告(1分)。因為，出借蓋章的空白合同書，應視為出借人已成為合
同一方當事人，借用人是被訴方時，出借人與借用人應列為共同被告(1分)。
(2)甲公司與乙襪廠于1989年4月6日簽訂一份絲襪供應合同。合同規定：乙廠向甲公司供應
絲襪2萬雙，總價人民幣372萬元(每雙186元)，同年4月20日交貨，貨到付款。合同有效
期至同年4月30日止。5月9日，乙廠送交甲公司2萬雙絲襪。甲公司以交貨已過合同有效期為
由拒收貨物。經乙廠一再要求，甲公司允許暫時存放門市部。次日甲公司銷售人員因不明情
況，將絲襪售出5000雙，其余入庫存放。6月底乙廠電話催討貨款，甲公司原簽約人答稱：
絲襪已賣了5000雙，其余的還在庫里。同年10月間，乙廠派人前來收取貨款。甲公司認為此
貨系暫代保管性質，除已代售的5000雙價款如數支付外，其余絲襪應由乙廠取回。但乙廠要
求給付全部貨款，并揭露雙方簽約人曾私自串通為甲公司簽約人獲取好處費而在合同價金中
將每雙絲襪加價6分的情況。
試以甲公司法律顧問的身份，依據《工礦產品購銷合同條例》的有關規定，就下列問題為甲
公司提供分析意見：
①甲公司起初拒收貨物是否合法有據?
②乙廠要求甲公司給付全部貨款，是否有理?
③乙廠在履約過程中，應承擔什么違約責任?
④甲公司在履約過程中，是否應承擔違約責任?
⑤雙方簽約人串通約定在合同中對每雙絲襪加價6分，以作為甲公司簽約人好處費的行為是
什么行為，依法應如何處理?
☆
①乙廠逾期交貨，又未在發貨前與甲公司協商，應認定乙廠違約(1分)，根據《工礦產品購
銷合同條例》有關規定，甲公司起初拒收貨物于法有據(1分)。
②甲公司拒收后同意暫為保管，后又擅自售出部分絲襪，應視為同意接貨(1分)。因此，乙
廠要求甲公司給付全部貨款有理(1分)。
③乙廠逾期交貨，應比照銀行有關延期付款的規定，向甲公司償付逾期交貨違約金(1分)。

④甲公司逾期付款，應比照銀行有關延期付款的規定，向乙廠償付逾期付款違約金(1分)。

⑤雙方簽約人串通，牟取好處費的行為是違法行為(1分)。加價部分無效，應于付款時在總
價款中扣除(1分)。