最高人民法院

最高人民法院關于在審理經濟合同糾紛案件中具體適用《經濟合同法》的若干問題的解答
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1999年3月15日全國人民代表大會已經通過并公布了《中華人民共和國合同法》，原依據《中華人民共和國經濟合同法》有關規定作出的該司法解釋不再適用。


一、關于合同簽訂人未持正式的授權委托書簽訂合同，其代理資格和權限應當如何認定問題
《經濟合同法》第十條規定：“代訂經濟合同，必須事先取得委托單位的委托證明，并根據授權范圍以委托單位的名義簽訂，才對委托單位直接產生權利和義務。”《民法通則》第六十五條第二款規定：“書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和
期間，并由委托人簽名或者蓋章。”對于有些單位授權本單位的業務人員或者委托外單位的人員簽訂合同，但未給予正式的授權委托書的，合同簽訂人的代理資格和代理權限應如何認定，須作具體分析：
（一）合同簽訂人用委托單位的合同專用章或者加蓋公章的空白合同書簽訂合同的，應視為委托單位授予合同簽訂人代理權。委托單位對合同簽訂人簽訂的合同，應當承擔責任。
（二）合同簽訂人持有委托單位出具的介紹信簽訂合同的，應視為委托單位授予代理權。介紹信中對代理事項、授權范圍表達不明的，委托單位對該項合同應當承擔責任，合同簽訂人應負連帶責任。
（三）合同簽訂人未持委托單位出具的任何授權委托證明簽訂合同的，如果委托單位未予蓋章，合同不能成立，責任由簽訂人自負；如果委托單位已經開始履行，應視為對合同簽訂人的行為已予追認，因而對該項合同應當承擔責任，需要繼續履行的應當補辦蓋章等手續。
二、關于借用業務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂的經濟合同應當如何認定問題
單位的業務介紹信、合同專用章和合同書是單位對外進行活動的重要憑證，不得借用，更不得借此非法牟利。對借用其他單位的業務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂的經濟合同，應當確認為無效合同。出借單位與借用人對無效合同的法律后果負連帶責任。出借單位
收取的“手續費”、“管理費”，應作為非法所得予以追繳，上交國庫。
借用人與出借單位有隸屬關系或者承包關系，且借用人簽訂合同是進行正當的經營活動，則可不作為無效合同對待。但出借單位應當與借用人對合同的不履行或不完全履行負連帶賠償責任。
合同簽訂人盜用單位的介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂經濟合同的，應當確認為無效合同，一切責任應由盜用人自負；構成犯罪的，應及時移送公安、檢察機關處理。
三、關于國務院《關于堅決制止就地轉手倒賣活動的通知》如何適用問題
國務院于1985年3月13日發布了《關于堅決制止就地轉手倒賣活動的通知》（簡稱國務院〔1985〕37號文件），國家工商行政管理局、商業部和國家物資局以及各省、自治區、直轄市人民政府根據國務院〔1985〕37號文件，規定了禁止就地倒賣的重要生產資料和緊
俏耐用消費品的品種范圍。據此，對于在國務院〔1985〕37號文件發布后簽訂的經濟合同，凡是違反37號文件規定的，應當一律認定為無效合同。對于在國務院〔1985〕37號文件發布前簽訂的經濟合同要區別不同情況，適當處理：
（一）合同簽訂時，合同內容違反當時國家的有關法律和政策規定的，應當認定為無效合同。
（二）合同簽訂時，合同內容并不違反當時國家的法律和政策規定，且在國務院〔1985〕37號文件發布前已經履行完畢的，可以認定為有效合同。
（三）合同簽訂時，合同內容雖不違反當時國家的法律和政策規定，但是在〔1985〕37號文件頒布后，合同內容違反文件規定的，如果是部分沒有履行，應當宣布合同終止履行；如果是完全沒有履行，應當依法解除合同；對有關財產爭議，可按實際情況處理。
四、關于超越經營范圍或者違反經營方式簽訂的經濟合同是否有效問題
工商企業、個體工商戶及其他經濟組織應當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關批準的經營范圍內從事正當的經營活動。超越經營范圍或違反經營方式所簽訂的合同應認定為無效合同，例如：非法經營重要生產資料和緊俏耐用消費品的；零售商經營批發業務的；代銷商搞經銷
的；只準在特定地區內銷售的進口商品，未經批準私自流入其他地區的等，均應按無效合同處理。全部為超營項目的，全部無效；部分為超營項目的，超營部分無效。
五、關于無實際履約能力的工商企業簽訂的經濟合同應當如何認定問題
訂立經濟合同的當事人應當具有與其經營范圍和經營規模相適應的自有資金和履行合同、承擔責任的能力。現在有些工商企業雖經工商行政管理部門核準登記，取得了營業執照，但是明知自己沒有履約能力，仍與其他單位簽訂經濟合同，其行為具有欺詐性質。《經濟合同法》第七條第
一款第二項規定，采取欺詐、脅迫等手段所簽訂的合同，為無效合同。因此，對于這些無實際履約能力的工商企業所簽訂的經濟合同，應當確認為無效合同。
有些工商企業，簽訂的經濟合同雖然超出了自有資金或者已有的貨源，但是合同規定的履行期內通過正當渠道可以籌集到履行合同所需要的資金，或者經過努力，可以落實履行合同所需要的貨源的，則可認定為有效合同。
六、關于訂立假經濟合同、倒賣經濟合同、利用經濟合同買空賣空、轉包漁利等違法行為如何認定問題
合同雙方當事人惡意串通，為了規避法律，達到非法的目的，采用欺騙手段，訂立形式上合法而實際上不準備履行的經濟合同，是假經濟合同。對于假經濟合同，應當認定為無效合同。
合同的一方當事人將自己簽訂的經濟合同或者從他人轉手得到的經濟合同，加價轉賣給第三人，從中牟取非法利益，是倒賣經濟合同。對于倒賣經濟合同，應當確認為無效合同。在實踐中，要注意區分非法倒賣經濟合同與合法轉讓經濟合同的界限。合法轉讓是取得合同對方當事人的同
意，轉讓的目的是使合同能繼續履行，而不是為了牟取非法利益。
合同當事人自己無資金，無貨源，違反工商行政管理法規，采取簽訂合同的方式，合同標的不過手，從中牟取非法利益，是利用經濟合同買空賣空。對于買空賣空的經濟合同，應當確認為無效合同。在實踐中，要注意區別買空賣空與一時缺少履行能力的界限。供方當事人雖無現貨，但
它是生產該種貨物的企業或有正當貨源保證的經營該種貨物的單位，只是由于某種客觀原因暫時未能供貨的；需方當事人一時部分資金短絀，經過努力即可解決的，不應視為買空賣空。
建筑工程承包合同的承包方、加工承攬合同的承攬方未經發包方、定作方的同意，擅自將合同轉包給第三人并從中牟取非法利益，是利用經濟合同轉包漁利。對于轉包漁利的經濟合同，應當認定為無效合同。要注意不要把合法分包與非法的轉包漁利相混淆。
訂立假經濟合同、倒賣經濟合同、利用經濟合同買空賣空、轉包漁利都是違法行為，其非法所得應予收繳，并可根據情節依法給予罰款等制裁；情節嚴重構成犯罪的，應當及時移送公安、檢察機關處理。
七、關于連環購銷合同的效力如何認定問題
所謂連環購銷合同，是指以同一標的簽訂一連串的購銷合同，即需方與供方簽訂購銷合同后，又以供方身份就同一標的與他人簽訂購銷合同，以此類推，各個購銷合同之間形成一種連環關系。各個購銷合同的效力如何，要根據該合同本身的具體情況認定，即從合同的標的物、法人資格
、代理權限、經營范圍、經營方式、訂約意思表示等方面分析，依法確認合同是否有效。
八、關于給付定金問題
（一）關于給付定金的適用問題。定金是對合同履行的一種擔保，是否采用這種擔保方式，由合同當事人自行決定。國務院制定的《農副產品購銷合同條例》、《建設工程勘察設計合同條例》及《加工承攬合同條例》，對給付定金問題作了規定。《工礦產品購銷合同條例》對給付定金
問題雖然未作規定，但是根據《經濟合同法》第十四條“當事人一方可以向對方給付定金”的規定，工礦產品購銷合同的當事人自行約定給付定金的，應當允許。
（二）關于定金的數額問題。定金的數額，條例有具體規定的，按規定辦理；允許合同雙方當事人約定的，從其約定。例如《建設工程勘察設計合同條例》第七條第二款規定：“勘察任務的定金為勘察費的百分之三十，設計任務的定金為估算設計費的百分之二十”。當事人簽訂合同時
必須按照具體規定的數額辦理。《加工承攬合同條例》第九條規定：“根據國家有關規定，定作方可向承攬方交付定金。定金的數額由雙方協商確定”。因此加工承攬合同的當事人自行約定的定金數額，如不違反國家有關規定，應當允許。
（三）關于不完全履行合同是否適用定金罰則的問題。《農副產品購銷合同條例》第十七條第六款和第十八條第六款規定，供方不完全履行預購合同的，應加倍償還不履行部分的預付定金；需方不完全履行預購合同的，無權收回未履行部分的預付定金。其他允許給付定金的各類經濟合
同不完全履行的，也可以照此辦理。
（四）關于定金與違約金能否并用問題。定金與違約金的性質不同。定金是一種擔保方式，而違約金是對違約的一種制裁和補償手段。所以合同的一方可以在對方違約時既要求對方償付違約金，又要求按定金罰則處理定金問題，只要法律和法規沒有相反規定，就應當予以保護，但并用
的結果應以不超過合同標的價金總額為限。
九、關于違約金的適用問題
《經濟合同法》第三十五條規定：“當事人一方違反經濟合同時，應向對方支付違約金。”對于各類經濟合同在何種場合應當如何償付違約金，國務院發布的有關經濟合同的實施條例或者實施細則作了具體規定。人民法院在審理經濟合同糾紛案件中，對于違約金的支付，應當根據有關
的經濟合同實施條例或者實施細則中的規定，作出處理。
（一）條例或細則具體規定了違約金的計算標準，未允許當事人另行約定的，例如《工礦產品購銷合同條例》第三十五條第五項、第三十六條第三項和第四項，《農副產品購銷合同條例》第十八條第三項和第五項，《借款合同條例》第十五條、第十六條和第十七條，《加工承攬合同條
例》第二十二條第五項，規定逾期交貨、逾期提貨、逾期付款，按中國人民銀行有關延期付款、加收罰息等規定償付違約金，或者按價金（酬金）總額的一定比例償付違約金。當事人違反這些規定，在合同中另行約定違約金的，應當確認其為無效，并仍按條例的規定辦理。
（二）條例或細則規定了違約金的比例幅度，同時又允許當事人在此法定比例幅度內商定具體比例或數額的，例如《工礦產品購銷合同條例》第三十五條第一項、第三十六條第一項，《農副產品購銷合同條例》第十七條第一、二、四項和第十八條第一、二項，《建筑安裝工程承包合同
條例》第十三條第二項第四目，《加工承攬合同條例》第二十一條第五項、第二十二條第二項的規定就是如此。當事人約定的違約金，如在法定比例幅度之內，應承認其為有效；超出法定比例幅度的，超出部分應當確認為無效；低于法定比例幅度的，應當按法定的最低限執行。
（三）條例或細則雖然規定了違約金的數額但又允許當事人在合同中另行約定，不受其限制，或者規定當事人的約定優先于法定的，例如按照《倉儲保管合同實施細則》第二十五條、《加工承攬合同條例》第二十一條第四項的規定，合同當事人有權在法定違約金的范圍以外自由商定違
約金的數額。對于當事人的此種約定，應當承認其為有效。
（四）條例或細則對違約金不作具體規定，完全由當事人自行約定的，例如《建筑安裝工程承包合同條例》第十三條第一項第二目和第二項第四目規定，承包交付工程的時間不符合規定，或者發包方超過合同規定日期驗收，按合同中的違約責任條款的規定償付逾期違約金。對于當事人
在合同中的此種約定，應當承認其為有效。
但是在（三）、（四）兩種情況下，為防止當事人濫用自行約定的權利，違約金的數額一般以不超過合同未履行部分的價金總額為限，對超出部分，可不予保護。
十、關于鄉（鎮）、村舉辦的企業資不抵債如何處理問題
鄉（鎮）、村舉辦的企業由于虧損等原因資不抵債或者倒閉的，其所遺留的合同債務，由誰負責，應當區別對待：該企業具備獨立法人資格的，應當由該企業自行負責；不具備獨立法人資格的，應當由其主管部門負連帶清償責任。



1987年7月21日