[ 章建國 ]——(2010-6-2) / 已閱27673次
淺析侵權責任的歸責原則
章建國
一、侵權責任的概念和特點
侵權責任又稱侵權的民事責任，與債務不履行的民事責任共同構成民事責任。侵權責任是指因實施侵權行為而發生的民事責任。侵權的民事責任是行為人違反消極義務而發生的責任，在一定意義上可以說是不應為而為的民事責任。在侵權民事責任發生前，行為人與權利人之間一般不存在具體的債務。
侵權責任作為民事責任的一種，當然具有民事責任的一般特點，但其又具有不同于其他民事責任的特點：
（一）侵權責任是違反法定義務的法律后果。
民事義務分為法定義務和約定義務，行為人違反約定的民事義務產生違約責任，而違反法定義務則產生侵權責任。
（二）侵權責任是以侵權行為為事實根據所產生的責任
沒有侵權行為，就沒有侵權責任，侵權行為與侵權責任是不可分的一個問題的兩個方面。侵權行為是侵權責任的事實根據，而侵權責任是侵權行為的必然法律后果。
（三）侵權責任的形式不限于財產責任
違約責任是財產責任，與違約責任不同，雖然侵權責任的主要形式是財產責任，但是，為充分保護公民、法人的人身權利，當行為人侵害他人的人身權以后，法律也規定了一些非財產責任形式。如賠禮道歉、恢復名譽、消除影響等。
（四）侵權責任具有法定性
侵權責任不允許當事人事先加以約定，即使當事人事先有約定，該約定也是無效的。
二、侵權責任的構成要件
侵權責任的構成要件是指侵權行為人承擔侵權責任所應當具備的條件。行為人實施了侵害他人合法民事權益的行為，但只有符合一定的條件，才能承擔侵權責任。
侵權責任的構成要件因具體侵權行為的不同而有所差異，與歸責原則、法律的特殊規定以及侵權責任的形式密不可分。所以，適用所有的侵權責任的構成要件是不存在的，理論上，只能就一般的侵權責任的構成要件進行闡述。
（一）損害后果
損害后果的客觀存在是確定侵權責任的首要的必要的條件。所謂損害，是指因人的行為或對象的危險性而導致人身財產方面的合法權益所遭受的不利后果。該損害是客觀存在的，是侵害合法民事權益的客觀后果；該損害是確定的，是已經發生、真實存在且能夠認定的，包括有造成損害的現實危險性；該損害具有法律上的補救性，即補救的必要性——在量上必須達到一定程度和補救的可能性——能用一定的形式填補權利人所遭受的缺損。損害包括財產損害、人身損害、人格損害和精神損害。
（二）因果關系
這里所說的因果關系是行為與損害之間的因果關系，即行為是導致損害的原因，損害是行為的必然結果，所要解決的是侵權責任是否成立的問題。其表現形式有一因一果、一因多果、多因一果和多因多果四種。至于如何確定行為與損害之間具有因果關系，大陸法系多采用相當因果關系說，即“無此行為，雖不必生此損害，有此行為，通常即足以生此種損害者，是為有因果關系。無此行為，必不生此種損害，有此行為，通常亦不生此種損害者，即無因果關系。”同時，當因果形式是多因一果或多因多果狀態下，在確定因果關系時，還要充分考量損害的原因力，即哪些行為是損害的主要原因，哪些是次要原因，哪些是直接原因，哪些是間接原因，唯有如此，才能確定行為人是否承擔侵權責任以及責任的大小。
（三）行為的違法性
行為的違法性包括形式的違法和實質的違法。所謂形式的違法是指行為與法律的明文規定相抵觸。所謂實質違法是指行為不是從形式上而是從實質上違法，這種行為雖然不能確定違反的具體法律規則，但它卻違反了法律精神和法律原則。
（四）過錯
過錯作為一般侵權責任的構成要件，是一種主觀條件，是行為人實施不法行為時的心理狀態，是行為人對自己行為的損害后果的主觀態度。但是，如果要確定行為人是否存在這種心理狀態卻要借助于其外在表征即行為本身。過錯的形式分為故意和過失兩種。其中，過失又分為輕過失和重大過失。如果行為人不僅沒有遵守法律對其的較高要求，而且，連人們都應當注意并能夠注意的一般標準也沒有達到，這種過錯就是重大過錯。
三、侵權責任的歸責原則
侵權責任的歸責原則是指據以確定行為人承擔侵權責任的依據，是侵權責任法的核心。指導并制約著侵權行為的分類、侵權責任的構成、舉證責任的分擔、免責條件和減輕責任的事由以及賠償方法等等。可以說，沒有侵權責任的歸責原則即無從確定侵權行為的責任承擔，此錯則方向錯。所以，只有確立了合理的歸責原則，侵權行為法才能形成完整的體系。
（一）歸責原則的分類
民法理論上，由于確立歸責原則的標準不同，學者對歸責原則體系的構造產生較大的分歧。主要有一元說、二元說和三元說。我國主流觀點認為侵權責任的歸責原則包括如下三項：過錯責任原則、無過錯責任原則、公平責任原則。
1、過錯責任原則。
《中華人民共和國侵權責任法》第6條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。”《民法通則》第106條第2款規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人的財產、人身的，應當承擔民事責任。”《德國民法典》第823條規定：“因故意或過失不法侵害他人的生命、身體、健康、自由、所有權或其他權利者，對受害人負賠償損害的義務。”都是關于過錯責任的法律規定。其基本精神是：沒有過錯，就沒有侵權責任。因此，按照過錯責任原則，過錯是決定過錯責任是否成立的必不可少的主觀要件。.
過錯原則作為侵權責任法的基本歸責原則，適用于一般的侵權行為，只有在法律明確規定的情況下，才適用其他歸責原則。
過錯的判斷標準，通常要結合主觀（心理狀態）和客觀（行為）兩個方面。可以用主觀標準來認定過錯的，就無需運用客觀標準。只有當無法用主觀標準確定故意的場合，則用客觀標準來認定過錯。所謂客觀標準即一般人的注意標準，如果行為人只要盡到輕微的注意即可預見某種情形，但其未注意，即為有過失。但是，無論是主觀標準還是客觀標準，就其本質屬性而言，仍然是人的主觀心理狀態。
過錯程度對責任承擔產生影響，侵權行為人所應負的責任應與其過錯程度相一致。如《侵權責任法》第12條規定：“兩人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔責任。”但在多元歸責原則體系下，確定責任時，除考慮行為人的過錯外，還應考慮其他因素。
根據《中華人民共和國侵權責任法》第6條第2款的規定，我國的侵權責任的歸責原則中的過錯責任包括過錯推定。過錯推定的構成要件與一般過錯責任歸責原則下的構成要件相同，即損害后果、因果關系、行為的違法性和過錯。只不過在過錯推定情形下，受害人將前三項要件舉證后，法院即可推定行為人有過錯，除非行為人能舉證證明其主觀上沒有過錯，否則，推定的過錯成立，行為人因此必須承擔侵權責任。
2、無過錯責任原則
無過錯責任原則的特點是在確定侵權責任時，不考慮行為人是否有過錯，也無需推定行為人具有過錯，但其適用范圍由法律特別規定。《民法通則》第106條第3款規定： “沒有過錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”《中華人民共和國侵權責任法》第7條規定：“行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定”是我國關于無過錯責任原則的規定。
在無過錯責任下，侵權的構成要件有三：損害后果、行為的違法性、因果關系。受害人需要就上述三項要件承擔舉證責任，而對行為人主觀上有過錯不負舉證責任。除了法定的抗辯事由外，行為人不能以自己沒有過錯為由進行抗辯。對于免責的法定事由，必須由行為人承擔舉證責任。至于第三人責任，只有在侵權特別法中有規定時，方可成為行為人的免責事由，如《海洋環境保護法》中有此規定。
3、公平責任原則
公平責任原則是指在當事人對造成的損害都沒有過錯，而又不能適用過錯責任原則和無過錯責任原則的情況下，由法院根據實際情況確定責任的歸責原則。是其它兩種歸責原則的補充，適用范圍有嚴格限制，且前提是雙方當事人都沒有過錯。《民法通則》第132條規定：“當事人對造成的損害都沒有過錯的，可以根據實際情況，由當事人分擔責任。”《中華人民共和國侵權責任法》第24條規定：“受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的，可以根據實際情況，由雙方分擔損失。”都是關于公平責任原則的規定。至于“可以根據實際情況”8個字，可以理解為法官的自由裁量權，但是，當法律規定必須補償時，法官不能裁判讓某一方承擔全部損失。
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