[ 蔡英杰 ]——(2010-7-2) / 已閱22517次
我國的托管法律體系尚不健全，企業(yè)托管，往往涉及國有企業(yè)或者政府參與較多，從而導致合同既要體現(xiàn)當事人雙方的意志，又反映了政府的官方態(tài)度。這樣，一旦條款之間出現(xiàn)沖突和矛盾，如何進行解釋就成為棘手問題。
我國法律對于托管并無明確而細致的規(guī)定。如果被托管企業(yè)需要取得相關資質(zhì)或許可，那么是否也要求受托方取得該資質(zhì)或許可，還是要求受托方具有相關行業(yè)經(jīng)驗就可以，這些問題都尚待相關立法進一步完善。此外，如果委托方與受托方雖然簽訂了托管合同，但相關政府部門主導的，合同內(nèi)容沒有真正反映當事人的意圖，造成顯失公平的，在實踐中，這樣的合同效力如何認定也是一個難題。
（2） 等價有償以及利益分配問題
誠如前文所講，在我國，企業(yè)托管經(jīng)營大多有政府的身影，從而往往導致托管合同中有關托管費用數(shù)額以及被托管企業(yè)收益如何分配等條款規(guī)定得較為不明確，或者并不能真正反映當事人實際的意思表示，這通常會引起委托方或受托方或被托管企業(yè)中一方或幾方的不滿。
（3）托管過程中的債權債務問題
鑒于生產(chǎn)經(jīng)營的需要，被托管企業(yè)在經(jīng)營過程中自然會與第三人發(fā)生諸多法律關系，其中債權債務關系最為常見。根據(jù)法律規(guī)定，在企業(yè)托管過程中，被托管企業(yè)的債權債務并不發(fā)生轉(zhuǎn)移。不過，托管方以及受托方可以通過托管合同約定：托管之前的債權債務由被托管企業(yè)自身承擔，托管之后的債權債務由受托方承擔。鑒于企業(yè)托管無需辦理工商變更登記手續(xù)，因而托管合同中的約定對被托管企業(yè)的債權人來說不發(fā)生任何公示效力。因此，對于在托管期間內(nèi)被托管企業(yè)發(fā)生的債務，債權人仍只能向被托管企業(yè)進行追償，而不能直接將受托方作為債務清償?shù)闹黧w。在對債權人償還債務之后，委托人或者被托管企業(yè)可以按照托管合同的約定要求受托人進行補償。
4、煤炭企業(yè)托管的政策依據(jù)及操作實踐
國家層面并未出臺相關政策將“托管”作為礦產(chǎn)資源整合或者煤炭企業(yè)整合的一種方式。不過，在礦產(chǎn)資源整合的地方實踐中，不少地方政府出臺了諸多有關“托管”的地方性政策。
（1）地方政策依據(jù)
根據(jù)山西省政府于2007年3月《煤炭工業(yè)可持續(xù)發(fā)展政策措施試點工作總體實施方案》（晉政發(fā)【2007】9號），鼓勵大型國有重點煤礦采取收購、兼并、控股、托管多種形式整合地方國有、鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦，促使煤炭資源向優(yōu)勢企業(yè)集中，促進大型煤炭企業(yè)發(fā)展,帶動中小型煤礦生產(chǎn)技術和管理水平的提高。可以看出，山西省在布置煤炭資源整合伊始，就將“托管”作為資源整合的一種主要方式；當天，山西省政府還下發(fā)了《加快培育和發(fā)展大型煤炭集團公司的實施方案》（晉政辦發(fā)【2007】35號），規(guī)定對目前整合重組有困難的合法煤礦可以進行“托管式”管理。即上述合法煤礦可以按照《省煤炭工業(yè)局推進我省國有重點煤炭企業(yè)托管地方煤礦的指導意見》（晉煤經(jīng)發(fā)【2007】10號）的要求簽訂托管協(xié)議，由國有大型煤炭企業(yè)托管，實行專業(yè)化管理，也可通過先委托煤炭大集團公司進行安全生產(chǎn)管理，逐步以資源和產(chǎn)權為紐帶進行整合重組；2007年12月，山西省政府研究通過了《關于推進煤炭資源整合、企業(yè)重組、股份制改造和托管工作，提高產(chǎn)業(yè)集中度和產(chǎn)業(yè)水平的實施意見》，進一步明確了“托管”方式在煤炭資源整合過程中的地位。此外，其他地方政府在礦產(chǎn)資源整合過程中也出臺了大量諸多關于煤炭企業(yè)托管的政策性文件。例如，在《河南省人民政府關于加強煤礦安全生產(chǎn)工作的特別規(guī)定》（討論稿）中要求：未參加兼并重組的中小煤礦必須以協(xié)議方式由省骨干煤炭企業(yè)或地方骨干煤炭企業(yè)托管。
（2）煤炭企業(yè)托管法律含義及實踐
煤炭企業(yè)托管是指在采礦權、所有權、利稅關系和隸屬關系不變的前提下，由地方小煤礦所有權人委托國有大型煤炭企業(yè)及其專業(yè)公司從事煤礦的建設、生產(chǎn)、安全和經(jīng)營等管理活動的一個或多個環(huán)節(jié)進行管理，并獲取相應報酬的勞務交易行為，旨在提高地方小煤礦的生產(chǎn)技術和安全管理水平。（晉城市人民政府關于推進全市地方小煤礦托管工作的指導意見 晉市政發(fā)【2007】47號）
在煤炭資源整合過程中，已經(jīng)有大量煤礦企業(yè)采取了托管方式。例如， 2007年，陽煤集團與山西圣天寶地清城煤礦有限公司簽訂托管協(xié)議；2008年，江蘇徐礦集團垞城礦就先后與山西省臨汾市鑫溝煤礦和侯家溝煤礦達成托管協(xié)議；2009年，興隆礦務局與承德鑫發(fā)礦業(yè)有限公司簽訂了托管協(xié)議，并與興隆縣久長礦業(yè)有限公司、興隆縣平安礦業(yè)有限公司、承德市東風煤礦簽訂了臨時托管協(xié)議。
（3）煤炭企業(yè)托管方式
在煤炭資源整合過程中，企業(yè)托管的方式是多種多樣的，山西省政府并未對此作出強制性規(guī)定。不過，山西省內(nèi)各地方政府對托管方式進行了較為明確的規(guī)定。根據(jù)《運城市國有煤炭企業(yè)托管地方煤礦的指導意見》規(guī)定，煤炭企業(yè)托管可以分為：全面托管，即托管企業(yè)針對被托管煤礦組建管理機構，抽調(diào)或組建成建制隊伍，全方位負責托管煤礦的生產(chǎn)、建設、安全等管理工作；部分托管，即托管企業(yè)針對被托管煤礦建設、改造和生產(chǎn)活動中的一個或多個環(huán)節(jié)進行管理；管理服務，即托管企業(yè)按照被托管煤礦的需要選派管理人員，按達成的協(xié)議提供相應的管理服務；技術服務，托管企業(yè)按照被托管煤礦的需要選派技術人員，按達成的協(xié)議提供相應的技術服務。《晉城市人民政府關于推進全市地方小煤礦托管工作的指導意見》（晉市政發(fā)【2007】47號）對煤炭企業(yè)托管方式作出同樣的規(guī)定。
在礦產(chǎn)資源以及煤炭資源整合過程的托管操作實踐中，整體托管更為常見，有的地方政府甚至明確要求對小煤礦企業(yè)實行全面托管。例如，《關于深化煤礦體制改革、推進煤炭資源整合、提高產(chǎn)業(yè)集中度和產(chǎn)業(yè)水平的實施意見》（臨發(fā)【2008】4號）規(guī)定：對于不采取收購、控股、租賃，并且不具備專業(yè)生產(chǎn)能力的煤礦，必須實行全面托管。
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