[ 戚謙 ]——(2011-4-9) / 已閱18101次
★商業(yè)秘密保護(hù)專題★：
企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的合理措施（上）
第一部分 保密協(xié)議
律師忠告：企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，勿臨渴掘井，宜未雨綢繆，防患于未然。
——河南成務(wù)律師事務(wù)所 戚謙
■戚謙律師•企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)專題系列一：
商業(yè)秘密立法、構(gòu)成要件、侵權(quán)認(rèn)定及法律責(zé)任
戚謙 河南成務(wù)律師事務(wù)所 13837159892
英國(guó)Ibas調(diào)查公司近日發(fā)布的一項(xiàng)調(diào)查報(bào)告披露，有三分之二的英國(guó)白領(lǐng)在離職的最后一天會(huì)將公司內(nèi)的一些重要文件偷偷帶走，包括電子郵件地址、公司的銷售計(jì)劃、公司推介計(jì)劃和客戶數(shù)據(jù)資料等。
企業(yè)在錄用一些關(guān)鍵崗位的人員時(shí)應(yīng)簽訂商業(yè)秘密保護(hù)條款或協(xié)議，而商業(yè)秘密保護(hù)的措施可以選擇脫密措施或競(jìng)業(yè)限制�！秳趧�(dòng)法》第22條規(guī)定：勞動(dòng)合同的當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。因此，用人單位為保護(hù)自己的商業(yè)秘密，可以通過(guò)合同或協(xié)議的方式約定勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密的措施和事項(xiàng)。
現(xiàn)代意義上的商業(yè)秘密，通常譯為trade secrets或者business secrets，包括技術(shù)上的或經(jīng)營(yíng)上的秘密信息。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十六條規(guī)定：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)效益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。世界貿(mào)易組織（WTO）的《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）首次將商業(yè)秘密的法律保護(hù)國(guó)際化，其第七節(jié)規(guī)定“未披露的信息的保護(hù)”，即是對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，其將商業(yè)秘密的構(gòu)成要件規(guī)定為三個(gè)，即秘密性、具有商業(yè)價(jià)值以及采取了合理保密措施。
根據(jù)國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條五款的規(guī)定，技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息包括：設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招標(biāo)投標(biāo)的標(biāo)底及標(biāo)書(shū)內(nèi)容等信息。
國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見(jiàn)》第二條規(guī)定：本單位所擁有的技術(shù)秘密，是由單位研制開(kāi)發(fā)或者以其他合法方式掌握的、未公開(kāi)的、能給單位帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，具有實(shí)用性且本單位采取了保密措施的技術(shù)信息，包括但不限于設(shè)計(jì)圖紙（含草圖），試驗(yàn)結(jié)果和試驗(yàn)記錄、工藝、配方、樣品、數(shù)據(jù)、計(jì)算機(jī)程序等等。技術(shù)信息可以是有特定的完整的技術(shù)內(nèi)容，構(gòu)成一項(xiàng)產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)的技術(shù)方案，也可以是某一產(chǎn)品、工藝、材料等技術(shù)或產(chǎn)品中的部分技術(shù)要素。
一、商業(yè)秘密的現(xiàn)有立法及相關(guān)規(guī)定
有關(guān)商業(yè)秘密，我國(guó)法律當(dāng)中大部分只是一些原則性的規(guī)定，具體案件的處理依賴更多的還是一些司法解釋或行政規(guī)章。
1、《民法通則》（1987年1月1日）
2、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（1993年9月2日）
3、《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》（1993年10月1日）
4、《關(guān)于審理科技糾紛案件的若干問(wèn)題的規(guī)定》（最高人民法院，1995年4月2日）
5、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局，1995年11月23 日起實(shí)施，1998年12月3日修改。）
6、《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》(1996年10月1日)
7、《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見(jiàn)》(國(guó)家科委，1997年7月2日)
8、《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問(wèn)題的答復(fù)》（國(guó)家工商行政管理局，1998年6月12日）
9、《刑法》（1997年10月1日）
10、《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問(wèn)題的函》（勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳 1999 年7月7日）
11、《合同法》（1999年10月1日）
12、《關(guān)于延長(zhǎng)和修改兩國(guó)政府科學(xué)技術(shù)合作協(xié)定的協(xié)議》（中美，1991年4月12日簽 訂）
13、《關(guān)于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄》（中美，1992年1月17日簽訂）
14、《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(2001年11月10日簽訂)
15、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（2004年12月22日起施行）
16、《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（2007年2月1日起施行）
17、《 最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋二》 （2007年4月5日起施行）
18、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（2008年1月1日起施行）
二、構(gòu)成商業(yè)秘密必須具有的三個(gè)構(gòu)成要件，即秘密性、實(shí)用性、保密性：
1、有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，即“不為公眾所知悉”。
具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：
�。ㄒ唬┰撔畔槠渌鶎偌夹g(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；
（二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得；
（三）該信息已經(jīng)在公開(kāi)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露；
�。ㄋ模┰撔畔⒁淹ㄟ^(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開(kāi)；
�。ㄎ澹┰撔畔钠渌_(kāi)渠道可以獲得；
（六）該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。
提示：上述第（六）項(xiàng)是一個(gè)兜底條款，也是認(rèn)定有關(guān)信息是否具有“非公知性”的基本原則，依據(jù)這個(gè)原則，我們應(yīng)清楚，所謂的“非公知性”并非要求絕對(duì)的從其他途徑無(wú)法獲得，而只是從其他途徑獲得需要付出一定的代價(jià)，存在一定困難即可。而對(duì)于那些已為社會(huì)公知公用的普通技術(shù)和經(jīng)營(yíng)方法，則不在商業(yè)秘密之例。
2、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性：指有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
如果一項(xiàng)技術(shù)無(wú)任何與眾不同之處，不會(huì)讓使用者擁任何競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，它便沒(méi)有競(jìng)爭(zhēng)價(jià)值。 商業(yè)秘密須具有現(xiàn)實(shí)的使用價(jià)值，是確定的、完整的、具體的、可應(yīng)用的方案，而不應(yīng)僅是原理性的或抽象的。如果產(chǎn)品的設(shè)計(jì)僅停留在構(gòu)思、草圖階段，而未形成一個(gè)完整的、可實(shí)施的設(shè)計(jì)方案，是不能作為商業(yè)秘密予以法律保護(hù)的。
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