[ 郭寶明 ]——(2003-2-19) / 已閱31311次
第一：TRIPS協議第22條第1款，繼承了《巴黎公約》的實體性規定，規定對假冒原產地名稱的產品在進口時予以扣押；第二：TRIPS協議第22條第2款規定，對公眾容易產生誤導、混淆和不公平競爭的行為進行阻止；第三：TRIPS協議第22條第3款規定，對包含有未能表明商品真實原產地的地理標志的商標，拒絕注冊或使其注冊失效；第四：TRIPS協議第22條第4款規定了對地理標志的特別保護，即：“盡管商品或服務來源的領土區域或地方的表述達到了字面真實，但卻向公眾錯誤的表明該商品原產于另一領土的地理標志，同樣不給予注冊�！�
四、入世后，我國在原產地名稱保護上的應對措施
（一）立法上修改商標法明確增加了原產地名稱保護的條款
加入世界貿易組織后，為了適應TRIPS協議關于對原產地名稱保護的要求。我國立法部門在2001年10月27日通過了新的《商標法》其第16條第1款明確規定：“商品中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標識的地區誤導公眾的不予注冊并禁止使用；但是已經善意取得注冊的繼續有效。”第10條第2款也對原產地名稱作了間接的法律規定“縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標，但是地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標的組成部分除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效�！北M管我國目前在原產地名稱上與外國仍存在著巨大差距，但將原產地名稱保護明確列入法律中，仍具有里程碑般的意義，同時也是有關國際條約對我國加入WTO的明確要求。
（二）我國應建立的關于原產地名稱保護的立法模式
眾所周知，作為地大物博、名優特產極為豐富的我國，在今后的國際貨物貿易中，含有原產地名稱的原產地產品極可能發展成為我國貿易的“熱點”。而不象專利、商業秘密、馳名商標那樣，很長時間都是受制于人。正如鄭成思先生而言，我們應更好地利用對地理標志的保護，在國際競爭中“揚長避短”。所以我國理應借入世這個大好時機，充分建立起我國原產地名稱的保護制度。這也符合國際慣例。對于原產地名稱的各國保護，不外乎上面所述的四種類型。在充分借鑒各國關于原產地名稱保護經驗的基礎上，參考我國入世前對原產地名稱保護的有力探索，并結合入世后我國的具體國情，筆者認為首先仍應堅持將原產地名稱納入商標法保護，并且必須是納入原產地證明商標中給予法律保護。其次在法律上要求，在同一原產地名稱下眾多的企業必須申請、注冊各自的商標。這一方面能夠使企業得到雙重的保護，另一方面也防止商標權和原產地名稱權之間的權利沖突。原因如下：
1、明確將原產地名稱納入原產地證明商標保護
原產地名稱是表明某種特定的商品。具有特定的質量、信譽或其他特征的重要標志。在國際貨物貿易中，標有原產地名稱的貨物。不僅僅只是起到標示貨物來源的作用，更重要地是它標示著這種貨物恒定的特定質量、信譽或其他特征。我國新《商標法》第3條第3款規定：“證明商標是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志�！焙茱@然證明商標具有證明、擔保其所指的商品或服務的特定品質的作用，與原產地名稱的作用相同。因此，將原產地名稱納入原產地證明商標保護是最好的選擇。
有人曾提出也可以將原產地名稱申請集體商標注冊。提出的理由是：新商標法第10條中規定：“縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；”但筆者不甚同意。因為集體商標是指“以團體協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志�！弊C明商標和集體商標最大的不同是：商標法規定的不得以直接表示商品的質量、主要原料等特點的文字、圖形作為商標的禁止性條款適用于集體商標，但對證明商標卻沒有效力相反恰恰是證明商標的必要構成要件。也是證明商標的作用所在。(11(而原產地名稱的構成，一般都是：地理名稱+商品名稱。如：道口燒雞、北京烤鴨等等。因此，如果將原產地名稱納入集體商標保護中，必將失去原產地名稱組成這一特點（“地理名稱+商品名稱”），否則又為商標法所禁止。況且將原產地名稱納入證明商標，給予法律保護。還可以充分起到強調原產地產品行業協會對該產品的特定品質，具有監測和監督能力的作用。并且將原產地名稱納入證明商標保護，也并不排除那些在原產地地域范圍內，提供了符合特定條件的產品的企業，使用該原產地證明商標。我國將原產地名稱納入證明商標保護，既出于國家利益，并充分考慮到我國關于原產地保護的現狀，又符合國際慣例。（因為與我國有主要貿易關系的大多數國家均采用商標保護原產地名稱的模式）同時，這樣做還有利于通過世界知識產權國際局將原產地名稱進行國際注冊。因此，這種將原產地名稱納入商標法保護的模式，不失為一條快速、簡便、省錢的途徑。
2、法律發規的層面上考慮，便于兩者之間的銜接
我國原《商標法實施細則》第6條規定：“經商標局核準注冊的集體商標、證明商標受法律的保護�！睋艘幎�1994年12月30日國家工商行政管理局商標局發布的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》的第2條規定：“證明商標是指由對某種商品或者服務具有檢測和監督能力的組織所控制，而由其以外的人使用在商品或服務上，用以證明該商品或服務的原產地原料制造方法質量精確度或其他特定品質的商品商標或服務商標�！毙滦薷牡摹渡虡朔ā返�16條第1款規定：“商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標識的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；但是已經善意取得注冊的繼續有效�！蓖ㄟ^新舊法律、法規的對比，可以看出，無論新法還是舊規，都明確將原產地名稱納入了證明商標的保護范圍。此外，國家工商行政管理局的有關負責人曾介紹，早在1993年國家人大常委會醞釀第一次修改商標法時，就曾考慮過將證明商標、集體商標的注冊和管理寫入《商標法》，并將原產地名稱納入證明商標保護。只是當時人大法工委、國務院法制辦經過仔細地研究認為，當時的條件不夠成熟，宜先以法規、規章形式規定，待取得經驗、條件成熟后再上升為法律。(12(這樣，便有了前面提到的《商標法實施細則》第6條和國家工商局于1994年12月30日公布的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》。而且國家工商局商標局已于1995年開始受理原產地名稱的證明商標注冊申請。截止到2001年底，已核準注冊了原產地證明商標47件。因此，堅持將原產地名稱納入商標法模式進行保護，既便于新舊法律的銜接，又可以減少不必要的立法成本。同時，又能達到同樣的法律效果。
3、原產地名稱與商標同屬于工業產權的保護客體
原產地名稱與商標，兩者作為企業的一項最重要的無形資產，都具有財產權的性質。而且在標識、區分商品來源，指示商品生產者方面，兩者的作用相同。同作為商品標記的兩者存在著的眾多相似點，是它們使原產地名稱納入商標法保護顯得更為方便、快捷，保護得更為有力、有效。這一切都因為“商標從本質上講，是區別不同商品生產者的一種標記，原產地名稱標注在原產地商品上，同樣有區別特定地區生產者的作用，同樣可以達到依此讓消費者選擇購物的效果。因此，二者在本質上是相同的。”(13(而且，歐共體商標法第64條同樣規定：“在貿易活動中用于表示商品或者服務的地理來源的符號或標志，可以構成共同集體商標�！�(14(由此可以看出，原產地名稱與商標在本質上是相同的，都具有標識商品或服務來源的功能，且均須有顯著特征。
4、在機構管理上，可以充分提高行政機關的辦事效率
我國目前的原產地名稱保護，采取的是“兩條腿走路”。即工商行政管理局可以將原產地名稱作為集體證明商標進行注冊和質量監督檢驗檢疫局可以對原產地名稱確認、審查、公告從而給予其法律保護，即原產地地域保護。這一方面，容易引起商標權和原產地名稱權兩者之間的不必要的權利沖突；另一方面，也不利于提高我國行政機關的行政效率。加入WTO，其主要的法律文件是針對政府給予規范的。將原產地名稱納入商標法保護，從而由工商局下屬的商標局統一管理，這樣做既可以減少不必要的行政成本，最大限度地提高行政機關的辦事效率，同時又能給予原產地名稱以有力、有效的法律保護，也可以避免廣大企業在原產地名稱保護上的國家采取的兩條途徑前，無所適從的尷尬。況且國家質量監督檢驗檢疫局對原產地域產品的保護實踐剛剛始于1999年，并且在1999年10月—2000年10月，只對“紹興酒”一種原產地域產品給予了法律保護。
而且在實踐中，堅持國家質量監督檢驗檢疫局對原產地名稱的保護，既是計劃經濟在當代的殘余，也是將原產地名稱納入公權力范疇的錯誤作法。由國家行政機關強行注冊登記，是將原產地名稱明顯公權化的錯誤傾向。如：原國家質量技術監督局頒布的《原產地域產品保護規定》中規定，原產地名稱由政府或者國家授權的機關享有，政府機關不僅負責原產地名稱的注冊登記，而且對企業的生產過程也要進行直接監督。這固然有保證企業商品生產的質量的好處，然而卻明顯的違背了現有市場經濟的規則，更與“所有權與經營權分離”的現代企業理念相違背�！澳欠N主張另起爐灶，對原產地名稱的保護采取強制注冊登記的觀點，不僅直接與現有的保護原產地名稱的法律相違背，沖擊現有的注冊和保護制度，而且也是一種以公權力不恰當的干預市場經濟的行為，必將引起我國與原產地名稱有關的市場秩序的混亂，與市場經濟條件下政府的職能不符，與我國目前著重整頓市場秩序的大局不符，是不可取的。”(15(況且，無論是TRIPS協議，還是我國新修訂的商標法，無不將原產地名稱納入了私權保護的范疇。例如：TRIPS協議前面的關于簽訂該協議的條文中，明確規定：“承認知識產權為私權”。此外，將原產地名稱納入了國家質量監督檢驗檢疫局管理保護，如前面所述，缺乏明確有力的法律依據。因為剛剛修改的《商標法》第2條明確規定：“國務院行政管理部門商標局主管全國商標的注冊和管理工作�！倍覠o論是新《商標法》的第3條關于“證明商標”的定義，還是該法第16條關于“地理標志”的界定，都可以看出我國已明確將“原產地名稱”或“地理標志”納入了證明商標的保護范圍。還有從具體的管理實踐出發，原產地名稱（標志）的審查與商標審查，實質上是一體的，都必須保證與在先使用權利不相沖突。因此，將商標和原產地名稱的管理納入一體，既便于國家統一管理，防止產生不必要的權利沖突，又可以充分保護權利人的合法利益。
5、堅持在同一原產地名稱下，眾多企業再申請、注冊各自的商標
這一方面，可以使企業受重的法律保護；另一方面，也可以杜絕不必要的商標權與原產地名稱間的權利沖突。 并且各個企業還能通過自身申請、注冊的商標創建自己的名牌。
司法實踐中，國家在對一批生產原料或輕工類制成品的具有原產地名稱的企業進行原產地名稱保護時，常常會將該原產地產品的一系列商標，都納入原產地名稱保護之列，而該原產地產品的一系列商標，或者分屬于不同企業，或者所標識的商品質量參差不齊。而全部將其不加篩選，一律都納入原產地名稱保護之列。不但會對原產地名稱的整體名譽帶來損害，而且還會對同屬于一原產地名稱保護之內的生產高質量產品的企業造成損害。因為不分好壞將質量惡劣的生產企業納入原產地名稱保護之列，會使其堂而皇之地在相同的商品上使用與他人（多為生產高質量產品的企業）相同的原產地名稱，從而不正當地分割、占有了他人合法的無形資產，侵犯了他人合法注冊的商標專用權，給他人的合法權益造成了一定的損害。因此，必須堅持在同一原產地名稱下，各個不同的企業申請、注冊各自的商標，防止在相同原產地域范圍內的一些企業，打著“原產地名稱”的旗幟，而行侵犯他人合法權益之實。申請、注冊各自的商標，可以使消費者在認可同一原產地名稱的情況下，接著在“認牌購物”，杜絕一些投機企業企圖借助原產地名稱，混淆、欺騙消費者的現象的發生。此外，各個企業還能通過自身申請、注冊的商標，再加上自身的辛勤勞動和智慧，闖建自身的品牌商標，即：名牌。這樣可以使自身所生產的原產地商品受雙重的法律保護。同時也可以避免因為原產地一家企業所生產的產品存在這質量問題，而“連累”、損害其他家同一原產地名稱下的企業的信譽和效益。同時市場經濟在一定程度上，又是品牌經濟。“誰擁有品牌，誰就擁有更為廣闊的市場”，這早以成為不爭的事實。目前很多企業都在忙于規劃自身的品牌戰略，在這樣一個大背景下，原產地企業當然也不能落后。況且將自身在原產地名稱保護下的產品，再創建其特有的的名牌，通常即馳名商標。一方面有利于企業全方位的保護自身所有的知識產權，使企業在日益殘酷激烈的市場競爭中立于不敗之地，同時另一方面也更加有利于企業自身的可持續性發展。
（三）在原產地名稱保護上，建議我國可采取的具體措施
有了較為可行的原產地名稱保護模式后，采取何種具體措施，保護原產地名稱便成為了我國面臨的又一重要問題。現結合我國的具體國情和國外對原產地名稱保護的具體措施，提出下列建議：
1、與主要貿易國家，簽訂相關的原產地名稱保護的雙邊協定
眾所周知，對原產地名稱給予保護的各個國際公約，只是對原產地名稱保護給予一般性原則，或者其要求保護的水平，超出了我國現有的國情，或者缺乏具體的可操作性。我們不妨可以借鑒許多國家以雙邊貿易協定的形式，對原產地名稱給予相互具體保護的作法。比如：日本與美國1953年簽訂的《貿易航海協定》規定，對于假冒原產地名稱的行為，不僅進口時可以禁止出口時也可以禁止。(16(我國可以參照他國貿易成功的經驗，和與我國貿易往來頻繁的主要國家，簽訂原產地名稱保護的雙邊協定，從而明確雙方的權利與義務。
2、充分發揮行業協會的作用，對標識原產地名稱的商品質量進行有效的監督
入世后，中國政府應按照規則的要求，將原有的過于寬泛的行政管轄范圍，給予必要的縮小，并且政府的日常行政行為也將日益規范化、制度化。在原產地名稱保護上，這就要求充分發揮行業協會的作用。一方面，行業協會可以作為原產地名稱的證明商標的注冊人，向國家工商行政管理局申請注冊商標，從而保護原產地名稱權利人的合法權益。另一方面，也可以替代原有的行政管理機關，充分行使監督商品質量的職能。原產地名稱保護作為一個開放的體系，應該采取、引進“優勝劣汰”的機制。即：不合格的企業隨時都會被拋棄到原產地名稱保護之外。這樣，既可以保護生產高質量產品的企業的合法權益，使其免受不合格企業的損害，同時又可以充分鼓勵原產地名稱下的各個企業自我嚴把產品質量關，并加強自身的監督與控制。同時這樣做，還有利于保護我國的民族精品。（因為已在國際上認可的原產地名稱，在中國大多都有了幾百年的歷史，甚至上千年的歷史，并且都已經形成了各具特色的文化特性。）
行業協會與過去的行政機關管理原產地名稱不同。（政府的單一部門面對眾多的原產地產品，一方面難以應瑕，一方面由于缺乏相應的專業知識，所以工作起來費時費力，而且不一定能夠做得很好。）充分發揮行業協會的作用，這樣做一方面是因為行業協會中的工作人員，大多是本行業出身，甚至是本行業的專家，對本行業的業務比較熟悉，具有與本行業相對應的專業知識；另一方面，他們的工作業績也與他們的收益相連，從而可以使他們嚴把授予“原產地名稱”的關口。因為管理學上曾經說過這樣一句話：“要給予一個人以最大的激勵，就要讓他覺得他所做的每一件事都是在為了他自己�！�(17(中國現有很多的行業協會，但仍只是政府的“附庸“，并未真正獨立起來，發揮自身的作用。我們應充分認識到加強原產地名稱保護的主力軍是各行各業的行業協會，只有充分發揮它們的作用，才能從根本上，加強我國的原產地名稱保護�？v觀國外，在很多情況下，對企業進行監督、管理工作的多是本行業的行業協會。以上只是談到了行業協會的國內作用。此外，行業協會對外也可代表本行業的眾多企業在國際貿易爭端中，維護本行業的眾多企業的合法權益。而在當前國際貿易戰風起云涌的形勢下，國內企業的產品在國際市場瀕臨遭受反傾銷由于行業協會角色定位不準 ，難以發揮應有的作用，致使單個企業無法與同行協同作戰與國外企業打一場穩操勝券的反傾銷官司。入世后的中國更應該充分發揮行業協會的作用。例如：前不久發生的”溫州打火機事件“溫州打火機協會就充發揮了它們的作用。(18(這也是充分發揮行業協會的最好例子。由此可以看出入世后我國各行各業都應該充分發揮行業協會對企業的保護作用。而在原產地名稱保護上尤其要加強行業協會的作用。
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*[作者簡介] 郭寶明（1977-），男，河北衡水人，法學碩士，在上海大學知識產權學院主要從事民商法和知識產權法方向研究。
（作者單位：上海大學知識產權學院）
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