[ 俞強 ]——(2013-1-23) / 已閱12573次
相比普通法，法國法之所以發展是因為革命的一代和拿破侖后世希望使用國家權力改變財產權并且試圖確保法官不能干涉。因此與法律規則的本質相差甚遠，深藏于普通法和大陸法的思想體系也明顯不同。拿破侖法典通過軍隊引入到比利時、荷蘭、意大利和德國部分地區。在殖民時期，法國法加強了對近東部、北部和撒哈拉沙漠以南的非洲地區、印度支那、大洋洲、法國加勒比海島的法律影響力。拿破侖法典對盧森堡、葡萄牙、西班牙、瑞士也有重要影響力。當19世界葡萄牙和西班牙在拉丁美洲勢力減弱時，新興國家的立法者都把法國法看成希望。在19世紀，法國民法典經過修正后被移植到俄羅斯帝國以及其受其影響和占領的周邊地區。這些國家在俄羅斯革命成功后都采用了社會主義法，但是柏林墻倒坍后又回復到法國法，研究中有84個國家采用法國法。
德國法也是以羅馬法為基礎的，俾斯麥統一德國后于1897年頒布了商法典，與法國法在程序上有許多共同點，但適應了強大的司法造法。德國法影響的國家有奧地利，前捷克斯洛伐克，希臘，匈牙利，意大利，瑞士，南斯拉夫，日本，韓國和前蘇聯的一些國家。臺灣的法律來自于中國，在現代化中依靠于德國法。研究中有19個國家是德國法傳統。
斯堪的納維亞法系通常被看做為大陸法的一部分，盡管它的法律比德國和法國對羅馬法延續的要少，大多數學者認為斯堪的納維亞法系與其他法明顯不同，把它作為獨立的法系。
對法系的分類可以總結如下：
第一，盡管大多數法律移植是征服和殖民的產物，但是也有例外。
第二，因為斯堪的納維亞國沒有任何殖民地，德國法的影響是短暫的并且被一戰突然中斷，因此很少有大陸和普通法國家。
第三，盡管我們就純粹類型而言經常說普通法和法國法，但是實際上他們之間也相互影響和在某些領域趨同化。
第四，有人指出制定法在普通法國家趨向重要性，以此作為司法法不再重要的證據。這是不正確的。
第五，隨著過渡經濟國家從社會主義法重新歸類為法國法或德國法，有人擔心法律起源的區別被過渡經濟國家所驅使。
Section2 Effects of legal origins on diverse areas of law and regulation
法律起源影響法律法規的很多領域，這使得把它作為一種工具是危險的。實際上，各種法律規則（例如規范投資者保護和法律程序的規則）能夠影響投資者保護和金融市場。這使得實證研究具有不完全性。首先考慮的是法律起源對具體法律制度的影響，然后才是法律制度對經濟績效可能直接的影響。
現有的研究分為三部分。第一，LLSV之后的研究檢驗了法律起源對投資者保護的影響，然后檢驗投資者保護對金融市場的影響。有些研究關注股票市場，LLSV反董事權利度量方法已經被通過證券法新股票上市股東權利保護和通過公司法對公司內部知情人自我交易的股東權利保護的度量方法所取代。結果，這些研究使用這些度量方法作為股票市值與國內生產總值的比率、公開發行活動的頻率、選票的價值、紅利分配、托賓的Q比率、所有權分散度。公司治理的標準代理模式出現了對這些變量的預測，其中投資者保護形成了巨大的金融市場。其他研究關注債權人的權利。LLSV的破產法措施已被取代。債權實現率以破產后能取回的債權比例指標來度量。后續研究針對法律執行不等于法律文本、在有效市場中整合法律規則和執行特點的批評。通過關注銀行的國有股權份額來考察國家對金融市場的干涉度。這些研究一般把債權市場的規模作為經濟績效來衡量，盡管對私人債權市場進行了主觀評估。
第二部分一些論文考察了特殊經濟活動的政府規制，國家所有權。考察了市場準入的步驟。考查了對腐敗和地下經濟規模的影響。創設了勞動市場規制指標和考查對勞動力就業率和失業率的影響。還考察了媒體的國家所有權，在世界范圍內還廣泛存在，尤其是電視行業。還考查了政府干預私人生活和軍方征兵的終極形式。
第三部分考察了法律起源對司法制度的特點的影響以及司法制度對財產權的安全性和合同履行的影響。各國司法程序的形式主義和對解除不合算的租賃和支付空頭支票所花時間的影響。這些變量可以廣泛解釋為法院強制履行合同的效率，事實上與債務支付效率高度相關。國家憲法關于司法獨立的規定和對上訴法院的判例作為判案根據的接受程度。人均收入與更好的股東和債權人保護、更高的合同履行效率、更低的銀行國有化程度有關。大陸法一般對股東和債權人的保護較弱，債務實現效率低下，銀行國有化程度高。法律起源對法律規則和金融制度的影響在統計學上和積極上具有重要意義。
人均收入一般與發達的金融市場有關，其反映在股市資本與GDP的比率、公司的數量、所有權集中度、更高的私人債權與GDP的比率。投資者保護與金融市場的發達程度有關。招股說明書的披露與控制權的溢價減少有關。法律規則對債務市場的影響也是重大的。債權隨著私人信貸與GDP的比率增長而得到更好的保護。債權的實現效率隨著私人信貸與GDP的比率增長而提高。銀行國有化程度越高，借貸利率差就越大。
人均收入與更低的準入規制和媒體國有化程度有關，與勞動市場規制和征兵制度無關。相比普通法國家，德國法和法國法國家有著更高的市場準入規制和勞動市場規制、媒體的高度國有化以及對征兵制度的高度依賴性。開辦公司的程序越是繁瑣，腐敗指數就越惡化，地下經濟的就業率就呈14%增長。
勞動市場的高度規制意味著男性勞動力就業率的減少，失業率的增加和青年勞動力失業率的增加。
人均收入與更低的法律形式主義正相關，與法官終生制和對判例法的接受程度無關。法律起源對機構有著重大影響。相比普通法國家，大陸法國家重視法律形式主義、忽略法官終生制和在憲法上不接受判例法。司法機關的設置對財產權的保護和合同的履行至關重要。法律形式主義程度越高，支付支票的時間越長，合同履行率越低。法官終生制有利于財產權的保護。判例法數量越多，財產權保護的越好。
法律起源的經濟績效具有普遍意義，相比法國法，普通法更注重對投資者的保護，從而促進金融市場的發展，使得融資途徑更多和所有權更分散；更高的國有化和政府規制將導致腐敗、勞動市場功能喪失和低下經濟的泛濫。更少的法律形式主義和司法獨立制度更有利于保護財產權和合同的履行。
Section 3 Legal origin theory
LLSV并沒有對此做出新的解釋，而是采納其他學者的觀點。從其他觀點、理論中吸取精華，經過修正、合成為法律起源理論。這些被修正的理論有：Revolutionary explanation和Medieval explanation。
1、Revolutionary explanation
革命是法系差異的標準解釋，根據這一解釋，英國律師在反對貴族及其在法庭上的皇家特權的光榮革命中作為財產所有者獲得了勝利。結果英國法官獲得了獨立于貴族的地位包括終生任命制法案。獨立的必然結果是對死然財產的尊重，尤其是反對行政權力對財產的侵犯。實際上普通法國家的法院獲得了審查行政行為的權力。同樣的原則適用于由公共和私人部門對財產的剝奪。另一必然結果是對合同自由的尊重。法官不用考慮公共利益解釋合同的權力。重申了上訴法院造法的權力，因此法官造法成為獨立于議會的法律淵源。司法獨立和法官造法權使得法官成為具有吸引力和威信的職位。
哈耶克認為法系的區別在于對自由的不同理解。他區分自由的兩種觀點直接朔源到英國的經驗主義世界觀和法國的理性主義。一種觀點認為自由的本質在于自發的和無壓制的；另一觀點認為自由只有在追求和實現絕對的社會目的時才能實現；前者代表了有機的，緩慢的和自我意識的增長；后者代表了深思熟慮；前者代表了試錯機制；后者代表了完全有效執行的模式。哈耶克認為法系的差異反映了對自由哲學理解的差異。
歷史分析對法律起源的經濟績效具有三方面的重要意義：第一，更大的司法獨立可以保護個人財產和合同；第二，司法解決糾紛而不是立法解決糾紛，應該強調私人合同和秩序性，而不是強調政府規制；規制的目的在于促進合同的簽訂，而不是直接的具體結果；第三，承認法學理論作為法源，表明普通法國家的法律與法國法國家相比具有對變化的情境更大的適應力。
總共4頁 [1] 2 [3] [4]
上一頁 下一頁
