[ 張光宏 ]——(2013-8-1) / 已閱13522次
股權(quán)是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規(guī)定和程序參與事務(wù)并在公司中享受財(cái)產(chǎn)利益的、具有可轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利，[6]既是一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，又含有非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，包括程序權(quán)益，社員權(quán)利等等，是一種綜合性的權(quán)益。由于股權(quán)是股東所享有的一種特有的民事權(quán)益，因此，股權(quán)也成為公司侵權(quán)行為中特有的客體。
4.純粹經(jīng)濟(jì)利益等其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益也是客體
公司侵權(quán)行為中的客體除了上述物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)、人身權(quán)等客體外，還包括其他財(cái)產(chǎn)利益或經(jīng)濟(jì)利益等客體，主要包括如公平競爭利益、商業(yè)秘密、反不當(dāng)競爭、反壟斷所保護(hù)的經(jīng)濟(jì)利益以及純粹經(jīng)濟(jì)利益等等。其中對(duì)于純粹經(jīng)濟(jì)利益的保護(hù)，受到各國民法內(nèi)部各個(gè)部門法保護(hù)任務(wù)配置不同的直接影響，徘徊在合同法與侵權(quán)責(zé)任法之間。[7]筆者認(rèn)為，如果在違約責(zé)任中明確將純粹經(jīng)濟(jì)利益排除在外的，則應(yīng)允許通過侵權(quán)責(zé)任來救濟(jì)。
（三）內(nèi)容之界定
侵權(quán)行為的內(nèi)容是行為主體為一定行為或不為一定行為，即作為或不作為。作為侵權(quán)是侵權(quán)行為的典型形態(tài)，而不作為侵權(quán)是侵權(quán)行為的例外形態(tài)，其通常需要法律作出特別規(guī)定。公司侵權(quán)行為的內(nèi)容也主要包含作為侵權(quán)和不作為侵權(quán)。在公司侵權(quán)行為中存在著大量的不作為侵權(quán)形態(tài)。
1.作為
公司侵權(quán)行為中的作為，是指公司相關(guān)主體積極地實(shí)施法律所禁止不得為的或侵害法律所確認(rèn)和保護(hù)的權(quán)益的加害行為。如《公司法》第22條第1款、第2款規(guī)定：“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效；股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。”該條明確規(guī)定了公司股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)的不作為義務(wù)。如股東會(huì)、董事會(huì)的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，損害了股東的股東會(huì)參與權(quán)、表決權(quán)，則構(gòu)成作為侵權(quán)。
2.不作為
公司侵權(quán)行為中的不作為，是指公司相關(guān)主體負(fù)有法律所規(guī)定的、合同約定的或先行為所產(chǎn)生的作為義務(wù)而消極不履行，造成他人權(quán)益受損。公司在對(duì)外進(jìn)行商事活動(dòng)中，必然擔(dān)負(fù)著相應(yīng)的作為義務(wù)，如違反上述義務(wù)，則構(gòu)成不作為侵權(quán)。如《公司法》第22條第4款規(guī)定：“公司根據(jù)股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。”，根據(jù)該條規(guī)定，公司有向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記的作為義務(wù)，如公司違反該作為義務(wù)，則構(gòu)成不作為侵權(quán)，股東有權(quán)要求公司撤銷變更登記 （屬于侵權(quán)責(zé)任中的恢復(fù)原狀責(zé)任承擔(dān)方式）。
（四）判斷標(biāo)準(zhǔn)
哪些公司主體的哪些行為可歸類于公司侵權(quán)行為或由公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其判斷標(biāo)準(zhǔn)有很多種學(xué)說，包括“經(jīng)營活動(dòng)說”、“法人名義說”、“執(zhí)行職務(wù)說”、“組織行為說”等。“經(jīng)營活動(dòng)說”認(rèn)為在職權(quán)范圍內(nèi)的一切經(jīng)營活動(dòng)，都應(yīng)視為法人實(shí)施的行為，但該學(xué)說沒有考慮到法人工作人員的自然人及工作人員的雙重身份，如果法人的法定代表人或其他工作人員純粹基于個(gè)人意志并以個(gè)人的身份從事經(jīng)營活動(dòng)，那么這時(shí)就屬于個(gè)人的行為，應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)民事責(zé)任，法人對(duì)此不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。[8]“法人名義說” 認(rèn)為只要以法人名義所作出的行為都視為法人行為，但該學(xué)說對(duì)于法人的法定代表人或其他工作人員以法人的名義從事一些違背法人意志的非法經(jīng)營活動(dòng)，一概仍要法人承擔(dān)民事責(zé)任，顯然是很不合理。[9]“執(zhí)行職務(wù)說”認(rèn)為所有執(zhí)行職務(wù)的行為均視為法人行為，但對(duì)執(zhí)行職務(wù)的判斷本身存在著3種觀點(diǎn)，且有些行為并非執(zhí)行職務(wù)也存在由企業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任的情形，因此并不能完全涵蓋侵權(quán)行為的外延。“組織行為說”認(rèn)為只要是代表企業(yè)法人的組織行為均視為法人行為。筆者認(rèn)為該判斷標(biāo)準(zhǔn)更為合理。因?yàn)槭菑男袨榈耐庥^上來判斷是否屬于組織行為，易于操作和判斷。對(duì)于行為主體在公司分工或授權(quán)范圍內(nèi)所從事的行為，均視為組織行為，即使越權(quán)，只要相對(duì)方有理由相信行為人的行為屬于組織行為的，構(gòu)成表見代理。包括公司的掛靠、承包、經(jīng)營等主體使用公司名稱、賬戶或印章等以公司名義所為的行為，均可視為組織行為，由公司承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，對(duì)于“組織行為”的判斷，還須結(jié)合行為之內(nèi)容、行為之時(shí)間、地點(diǎn)、場合、行為之名義、行為之受益人及是否與法人意志有關(guān)聯(lián)等等因素予以綜合考慮。
三、公司侵權(quán)行為類型化分析
我國 《侵權(quán)責(zé)任法》 對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行了概括性的規(guī)定，同時(shí)也列舉了一些侵權(quán)行為。但對(duì)于公司侵權(quán)行為未作任何規(guī)定及分類。現(xiàn)筆者選取幾類屬于公司侵權(quán)特有的行為進(jìn)行比較研究分析，有利于厘清各類公司侵權(quán)行為的法律要件，正確界定行為主體、行為性質(zhì)及某些公司侵權(quán)行為的特殊性。
（一）根據(jù)行為主體劃分
在廣義的公司侵權(quán)行為中，雖然侵權(quán)責(zé)任主體均為公司，但根據(jù)侵權(quán)行為主體與公司之間的關(guān)系，可以將公司侵權(quán)行為分為公司自己的行為、公司其他主體的行為。
1.公司自己的行為
公司自己的行為即狹義的公司侵權(quán)行為，是指公司的法定代表人等法人機(jī)關(guān)所為的侵權(quán)行為。其構(gòu)成要件的特殊性主要是行為主體為公司的代表機(jī)關(guān)。因?yàn)榉ㄈ藱C(jī)關(guān)和代表人實(shí)際上是公司的大腦和軀體，只是在實(shí)施行為時(shí)是以公司的名義，而其本質(zhì)上仍然是公司本身的行為。[10]
2.公司其他主體的行為
公司其他主體的行為是指除法定代表人等法人機(jī)關(guān)以外的主體侵害他人合法權(quán)益應(yīng)由公司承擔(dān)責(zé)任的行為。其構(gòu)成要件的特殊性主要是行為主體為公司中除法定代表人等法人機(jī)關(guān)以外的行為主體，包括沒有代表權(quán)的股東、董事、監(jiān)事、高管、一般員工、代理人、分公司以及與公司存在掛靠、承包、租賃等關(guān)系的主體。其中掛靠者、承包者、租賃者等主體的侵權(quán)行為一般而言應(yīng)由行為人自己承擔(dān)，但如公司同意上述主體借用其公司名稱、賬戶、印章等從事活動(dòng)，且他人并不知情的，則對(duì)外應(yīng)由公司承擔(dān)責(zé)任。
（二）根據(jù)侵害客體劃分
根據(jù)公司侵權(quán)行為所侵害的主要客體劃分，可以將公司侵權(quán)行為劃分為侵害股權(quán)及其他權(quán)益的行為、侵害債權(quán)的行為、侵害物權(quán)的行為、侵害人身權(quán)的行為和侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為。
1.侵害股權(quán)的行為
侵害股權(quán)的行為是指公司相關(guān)主體以作為或不作為的方式侵害股東的股權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的行為。其他相關(guān)權(quán)益包括發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請(qǐng)求權(quán)，股東會(huì)臨時(shí)召集請(qǐng)求權(quán)或自行召集權(quán)，出席股東會(huì)并行使表決權(quán)，對(duì)公司經(jīng)營的建議與質(zhì)詢權(quán)，股息紅利分配請(qǐng)求權(quán)，優(yōu)先認(rèn)購新股權(quán)，股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，對(duì)公司財(cái)務(wù)和監(jiān)督檢查權(quán)和會(huì)計(jì)財(cái)簿的查閱權(quán)，公司章程和股東會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議的查閱權(quán)和復(fù)制權(quán)，公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)，權(quán)利損害救濟(jì)權(quán)利和股東代表訴訟權(quán)，公司重整申請(qǐng)權(quán)等。
2.侵害物權(quán)的行為
侵害物權(quán)的行為主要是指公司相關(guān)主體以作為或不作為的方式侵害他人物權(quán)的行為。在公司侵權(quán)行為中，對(duì)物權(quán)的侵害主要是對(duì)擔(dān)保物權(quán)的侵害。侵害擔(dān)保物的主要表現(xiàn)為侵奪擔(dān)保物的占有、妨害擔(dān)保物以及毀損擔(dān)保物3種情形。[11]
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