[ 李衛存 ]——(2016-9-26) / 已閱10289次
離婚協議中的“財產贈與”可否撤銷
山東賢合律師事務所 李衛存律師
【摘要】離婚協議是男女雙方當事人關于自愿解除婚姻關系、未成年子女的撫養、財產分割及債務的分擔等相關問題協商一致而達成的協議。
當前我國法學界對于離婚協議的性質有以下兩種觀點：一種觀點認為雖然離婚協議包括婚姻身份關系的解除以及共同財產的分割、未成年子女的直接撫養權等諸多方面內容，但實質上只是一個涉及人身關系的行為，該行為以登記為生效條件，未經離婚登記的離婚協議不具有拘束力；另一種觀點認為離婚協議的性質是一種混合合同，關于自愿離婚和子女撫養的內容屬于人身關系的性質，而財產及債務處理屬于財產關系的性質。
兩種觀點都認為離婚協議中解除婚姻關系的約定不具有拘束力，夫妻一方不能依據離婚協議要求對方履行離婚登記手續或訴請法院根據協議判決準予離婚，但對于離婚協議中財產分割條款的效力卻存在著不同看法�！�
【關鍵詞】 離婚協議 贈與 撤銷
協議離婚可以最大限度的體現雙方的意愿，減少雙方當事人及其親屬之間的對立情緒，減輕家庭解體對未成年子女的心理傷害程度，同時由于協議的內容是雙方協商一致的結果因而通常不涉及離婚的具體理由和婚姻生活的細節問題，因此還可以有效地保護雙方當事人的隱私。
由于協議離婚一方面能充分地體現雙方當事人的意愿、有效地降低婚姻破裂給雙方當事人及子女造成的傷害，另一方面又可以省去繁瑣的手續，因而為越來越多的離婚當事人所選擇。
一、離婚協議的法律性質
我國《合同法》第二條規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議�；橐觥⑹震B、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。”由于離婚協議是以婚姻身份關系為基礎和前提的所以離婚協議不受合同法調整，不屬于合同法意義上的協議。
關于離婚協議的法律性質，在我國學術界主要有以下兩種觀點：一種觀點認為離婚協議的性質是一種混合合同，其中有關自愿解除婚姻關系及未成年子女的撫養的相關內容屬于人身關系的性質，而財產分割、債務分擔等相關內容則屬于財產關系的性質。另一種觀點則認為雖然離婚協議中包括雙方當事人婚姻身份關系的解除、財產的分割、債務的分擔及未成年子女的撫養等許多內容，但實質上只是一個涉及人身關系的行為。
對此筆者認為：在離婚協議中財產分割、債務分擔等相關內容是以雙方當事人解除婚姻關系為前提的附隨協議，拋開婚姻關系的解除分析相關問題沒有任何實際意義，因為雙方當事人訂立離婚協議時會因諸多因素因素的影響而在離婚協議中會省去、或避開雙方解除婚姻關系的具體理由（如一方當事人有出軌行為或一方當事人在生理上存在缺陷等等）和婚姻生活中的的相關細節問題，這些問題又恰恰是雙方解除婚姻關系的直接原因或根本原因，也是財產分割、債務分擔的重要依據和決定性因素，對于未成年子女的撫養問題同樣影響著相關財產分割和債務分擔，由此可見離婚協議中的關于財產分割、債務分擔等屬于財產關系的性質相關內容同樣具有極強的人身性質。同時，離婚協議中關于財產的分割及債務的分擔等相關內容也具有一定的財產關系的性質，屬于財產關系和人身關系的混合，具有雙重的屬性。綜上，離婚協議的法律性質為：以人身關系性質屬性為主體，附隨有部分具有極強人身關系性質的財產關系性質屬性的協議。
二、贈與的法律特征及法律效力
（一）贈與的法律特征
根據我國《合同法》第一百八十五條之規定，贈與是指贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的民事法律行為。其主要具有以下法律特征：
1、贈與是無償的，贈與人依約將贈與物的所有權無償轉移給受贈人，受贈人取得贈與物的所有權而不必支付相應對價。
2、贈與是單務的，贈與人只承擔將贈與物無償地交付給受贈人的義務，而受贈人只享有接受贈與物的權利，而不必向贈與方償付相應代價，即使受贈人依約負有一定義務，該義務與贈與物之間也不存在對價關系。
3、贈與是諾成的，根據我國《合同法》的規定贈與是諾成的，受贈人一旦表示接受贈與，贈與協議即生效，而不需要實際交付。
4、贈與必須為雙方合意，是雙方法律行為。贈與合同雖為單務的、無償的，但也必須是雙方一致的意思表示才能成立。雖然一方有贈與的意愿，但對方無意接受贈與的，贈與不成立。
（二）贈與的法律效力
根據我國合同法第一百八十六條的規定，贈與人在贈與物的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用上述規定。
根據上述規定，由于贈與合同為單務合同，只有贈與人單方負有將贈與物無償地交付給受贈人義務，受贈人享有接受贈與物的權利，卻不必向贈與方償付相應代價，因而當贈與人不如約履行交付贈與物的義務時，所承擔的責任也與雙務合同有所區別，根據我國合同法相關的規定，贈與人如約交付贈與物的，受贈人可以請求交付，但限于贈與財產的本身，而沒有涉及遲延利息和其他損害賠償等相關損失，而在一般雙務合同中一方違約的，在履行給付義務的同時還應當支付遲延利息并賠償其他損失。
其次，除具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同及者經過公證的贈與合同之外，贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。也就是說除了具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同及者經過公證的贈與合同之外，在贈與財產的權利轉移之前贈與物的權利轉移之前，贈與人可以任意撤銷贈與，使得受贈人要求贈與人履行給付義務沒有強制性，贈與人大不了撤銷贈與，這種撤銷又無需法定或約定理由。
另外，根據我國合同法第一百九十二條規定 贈與人自知道或者應當知道法定撤銷原因之日起一年內可以撤銷贈與，法定撤銷理由包括以下三種：（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；（二）對贈與人有扶養義務而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務。只要具備上述事由且在一年的期間內，不論贈與屬于何種形式、是否經過公證，也不管贈與物是否已經交付，贈與人均有權依法撤銷贈與。
三、離婚協議中的“財產贈與”
離婚協議的法律性質是以人身關系性質屬性為主體，附隨有部分具有極強人身關系性質的財產關系性質屬性的混合協議。離婚協議中的“財產贈與”條款是協議的附隨條款，離婚時的“財產贈與”是離婚這一民事行為的附隨行為，以離婚行為作為前提和基礎。
離婚協議中的“財產贈與”有以下三種常見的情形：1、一方當事人將自有財產在離婚協議中贈與給對方；2、一方當事人將自有財產在離婚協議中贈與子女；3、當事人雙方將共同財產贈與子女。
（一）離婚協議中的“財產贈與”與《合同法》中規定的贈與的區別
離婚協議中的“財產贈與”與《合同法》中所規定的一般贈與行為具有以下兩個顯著的區別：
1、離婚協議中的贈與，多為為男女雙方當事人雙方協商的結果，而且是離婚協議本身的組成部分。
婚協議中的“財產贈與”，是男女雙方當事人雙方協商的結果，是以雙方當事人之間解除婚姻身份關系為基礎而做出的財產處分，是離婚協議本身的組成部分，贈與行為本身不能獨立于離婚協議而單獨存在。
2、離婚協議中的贈與，大多不具有無償性。
無論一方當事人將將財產贈與給對方或贈與給子女，還是雙方將共同財產贈與給子女，其往往都帶有補償、賠償的性質或者是其對子女進撫養義務的方式，不具有合同法中贈與的無償性，但在一般情況下受諸多因素的影響，當事人在訂立離婚協議時往往會在離婚協議中會隱去相關內容，而在表面上表現為“贈與”。
（二）離婚協議中的“財產贈與”的法律性質
由上述離婚協議中的“財產贈與”與《合同法》中規定的贈與的區別可以看出，離婚協議中的“財產贈與”在絕大多數情況下并不具有合同法所規定的贈與的特征，即絕大多數情況下都不同于合同法意義上的“贈與”，而是以附隨于離婚行為這一要式行為的具有對價（包含隱性對價）的財產處分行為，這一行為是附隨于離婚行為具有一定的人身屬性。
四、離婚協議中的“財產贈與”的效力及撤銷
（一）離婚協議中的“財產贈與” 何時生效
離婚協議中的“財產贈與”條款是離婚協議的附隨條款，條款本身不能獨立于離婚協議而獨立存在，在雙方沒有解除婚姻關系之前，贈與條款本身也不具備法律約束力。即便當事人雙方訂立了離婚協議，并在協議中約定了贈與條款，在雙方未依照該離婚協議解除婚姻關系之前，協議中關于增與的條款亦不具有法律約束力，當事人不得要求對方履行協議中的贈與條款。也就是說，作為附行為的贈與行為是以以離婚行為作為前提和基礎的。
由于離婚行為屬要式為未經婚姻登記機關登記或法院裁判不發生法律效力，因此在未經登記或法院裁判之前，離婚協議中的“財產贈與”條款也不生效，所以離婚協議中的“財產贈與”條款于婚姻登記機關登記或法院裁判生效即雙方當事人婚姻關系解除時發生法律效力。
（二）離婚協議中的“財產贈與”條款能否撤銷
對于離婚協議中的“財產贈與”能否撤銷在學術和司法實踐中還沒形成統一意見，筆者認為應具體情況具體分析，而不應一刀切，看具體行為是屬于絕大多數情況下的附隨行為還是屬于單純的贈與，對于單純的贈與，除經過公證或人民法院的裁判確認的以外應允許當事人行使撤銷權。對于屬附隨行為的贈與則不能準許當事人撤銷，典型的附隨行為有以下幾種情形：
1、 導致感情破裂而離婚的過錯方給予對方的帶有賠償、補償性質的贈與；
2、一方在婚姻關系存續期間在撫育子女、照料老人、協助另一方工作等方面付出較多義務，另一方因此而給付的補償性質的贈與；
3、離婚協議中約定有一方撫養未成年子女或盡主要撫養義務，另一方所給予的具有撫養義務性質的贈與；
4、在分割共同財產時一方分的大部分財產，因此而個人財產給予對方的具有補償性質的贈與；
5、依婚姻法第四十二條而給付的具有履行幫助義務性質的贈與；
6、以贈與財產而換取對方同意協議離婚離婚而為的具有補償性質的贈與；
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