[ 黃建華 ]——(2004-4-25) / 已閱35382次
其二，從這兩大基本原則的功能的發(fā)揮渠道看，也別有道理。刑法基本原則發(fā)揮其功能，鑒于其較大的強(qiáng)制性和低明確度，一般不直接通過個(gè)人的蹈循遵依以竣其事，常須以立法和司法為中介；民法基本原則，因具較大明確度和可操作性，甚至可以作為行為人的行為尺度；而立法、司法途徑則與前者共之。
其三，從這兩大基本原則的功能與道德平面的高下看，情況也是不同的。刑法基本原則是對(duì)社會(huì)重大惡性的節(jié)制或懲罰，同時(shí)這種被節(jié)制與懲罰的惡性易于違背道德甚至常去之甚遠(yuǎn)，而刑法基本原則的功能僅是止住這種重大惡性，使之不至于為害或再為害，因而去道德的“向善”之要求自然是長途。民法基本原則卻不然，它有明顯的“善”的要求，如誠實(shí)信用之類，故而，從整體上來看，民法基本原則的功能最能觸及道德或護(hù)壘道德，因此最具道德“水拔”。
其四，從這兩大基本原則的功能與經(jīng)濟(jì)利益的及身的程度看，二者也截然分道。刑法基本原則處理的是“罪”與“罰”的相關(guān)問題，最終達(dá)到的是預(yù)防犯罪、懲罰犯罪者、保護(hù)受害者，所以一般不直接與利益的得失增損掛鉤，與經(jīng)濟(jì)利益關(guān)聯(lián)尤寡；民法基本原則的功能則當(dāng)然與經(jīng)濟(jì)利益脫不了干系，這也是民事法律關(guān)系私法性質(zhì)這種法律基因所決定的。
經(jīng)過這樣一番研究比較，筆者認(rèn)為，罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則，無論從我國現(xiàn)有法律規(guī)定還是從學(xué)理上看，都可以成其為刑法的基本原則。法律面前人人平等卻有無視刑法基本原則與憲法基本原則的差異而生硬搬用之弊，為突顯其刑法特色，依筆者所見，可將其改作“刑法平等適用原則”。而主客觀相統(tǒng)一，其地位固然重要，筆者以為，將其列為刑法基本原則視野并不與前文所論要求相沖突，只是嫌其與罪刑相適應(yīng)有明顯的重疊之跡，因?yàn)椤白锂?dāng)其罰、罰當(dāng)其罪”理應(yīng)含有與主客觀相關(guān)要求結(jié)合的內(nèi)容。
三.結(jié)語
刑法基本原則所系重大，在整個(gè)刑法規(guī)范制定實(shí)施的過程中都有著舉足輕重的意義。然而欲將這一問題徹底澄清，對(duì)任何人而言皆非易事，因?yàn)闊o論是刑法本身還是刑法環(huán)境乃至整個(gè)法宇宙都在時(shí)刻不停地經(jīng)歷著各式各樣的發(fā)展變化，這就使得該問題的探究的難度愈加增大，相應(yīng)地，對(duì)人們的要求也隨之提高。
筆者以為，隨著社會(huì)發(fā)展和刑法學(xué)進(jìn)步，刑法基本原則也會(huì)有所演變，新的刑法基本原則定然會(huì)出現(xiàn)，這也是法與社會(huì)相協(xié)調(diào)并進(jìn)的要求。但是對(duì)于刑法基本原則的“補(bǔ)給”也須審慎，新出現(xiàn)的原則究竟屬于刑法基本原則與否以及該如何判斷，均應(yīng)經(jīng)過科學(xué)的分析；況且，一個(gè)科學(xué)的刑法體系的基本原則不能也不應(yīng)當(dāng)頻繁更迭或“刷新”。
故此，對(duì)刑法基本原則系統(tǒng)、反復(fù)地探究是有其必要的；而且，如此上下求索也必，將有助于科學(xué)的刑法基本原則的體系玉成，進(jìn)而促進(jìn)整個(gè)法律體系的發(fā)展與完善。
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[1] 見Black’ Law Dictionary, West Co .1983. P1074.
[2] 《法理學(xué)》 張文顯主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，79頁.
[3] 《法理學(xué)》 葛洪義主編，中國政法大學(xué)出版社1999年版，98頁.
[4] 《法理學(xué)》 張文顯主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，74頁.
[5] 《法理學(xué)》 張文顯主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，75頁.
[6] 同上.
[7] 《法理學(xué)》 葛洪義主編，中國政法大學(xué)出版社1999年版，99頁.
[8] 《刑法學(xué)》 張明楷著，法律出版社1997年版，21頁.
[9] 《刑法學(xué)》 高銘暄、馬克昌主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版，25頁.
[10]《刑事法總論》 陳興良主編，群眾出版社2000年版，128頁.
[11]《刑法教科書》何秉松主編，中國法制出版社1993年版，30~31頁.
[12]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網(wǎng)，2004年3月15日.
[13]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網(wǎng)，2004年3月15日.
[14]《論刑罰個(gè)別化原則》，周振想, 載于《社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線》1990年第2期.
[15]《刑罰通論》，馬克昌主編, 武漢大學(xué)出版社，1995，508頁以下.
[16]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網(wǎng)2004年3月15日.
[17]《法理學(xué)》 葛洪義主編，中國政法大學(xué)出版社1999年版，111頁.
[18] 《認(rèn)真對(duì)待權(quán)利》，（美）羅納得•德沃金著，中國政法大學(xué)出版社1998年版，111頁.
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