[ 艾陽(yáng) ]——(2006-5-22) / 已閱34792次
依修訂后的我國(guó)婚姻法，違反夫妻忠實(shí)義務(wù)的行為有兩種：
3 重婚，是指夫妻一方與“第三者”登記結(jié)婚或以夫
妻名義同居生活的違法行為。重婚的主觀(guān)要件是故意，客觀(guān)要件是兩個(gè)婚姻關(guān)系重疊在一起。重婚違反了一夫一妻原則，嚴(yán)重侵害了配偶另一方的忠實(shí)請(qǐng)求權(quán)，構(gòu)成重婚罪的應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。
2、有配偶者與他人同居。是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。
對(duì)于配偶一方違反夫妻忠實(shí)義務(wù)的侵權(quán)行為，我國(guó)婚姻法明確規(guī)定了受害方的救濟(jì)措施：
第一，請(qǐng)求離婚。根據(jù)我國(guó)《婚姻法》第32條的規(guī)定，配偶一方重婚或與他人同居，是法院裁判準(zhǔn)予離婚的法定理由，受害方可請(qǐng)求離婚。
第二，離婚時(shí)請(qǐng)求損害賠償。根據(jù)我國(guó)《婚姻法》第46條的規(guī)定，因配偶一方重婚或與他人同居而導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。
依據(jù)新婚姻法，對(duì)違反忠實(shí)義務(wù)適用離婚損害賠償?shù)囊ǎ?．配偶一方有重婚或與他人同居的行為。2．因不忠行為導(dǎo)致判決離婚。損害賠償只能在離婚時(shí)請(qǐng)求，在婚姻關(guān)系存續(xù)中不允許請(qǐng)求。3．受害方受到損害。損害包括財(cái)產(chǎn)損害和精神損害兩種。精神損害是指由于過(guò)錯(cuò)方的不忠行為而給受害人造成的精神創(chuàng)傷和精神痛苦，如受害人感到悲憤、羞辱、沮喪、不安、受人譏諷嘲笑等感情痛苦。筆者以為這種精神損害根據(jù)中國(guó)國(guó)情和社會(huì)常識(shí)即可判斷，無(wú)需受害人負(fù)舉證責(zé)任，即只要過(guò)錯(cuò)方有違反忠實(shí)義務(wù)的行為，法律就推定精神損害的存在，這樣才符合立法懲罰婚姻過(guò)錯(cuò)方的目的。4．請(qǐng)求人無(wú)過(guò)錯(cuò)，即如果請(qǐng)求人也有違反忠實(shí)義務(wù)的行為，則雙方都沒(méi)有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。
四、對(duì)我國(guó)當(dāng)前立法的一點(diǎn)看法
（一）、通奸應(yīng)納入法律規(guī)制范疇。
而通奸則是指有配偶的一方秘密與配偶以外的其他人發(fā)生性關(guān)系的行為。雖然有些人的通奸行為在一定范圍內(nèi)被人知曉，但這種知曉是出于當(dāng)事人意愿之外的知曉，它在本質(zhì)上是不公開(kāi)的，是不愿被他人知曉的。通奸與重婚、有配偶者與他人同居的根本區(qū)別就在于它是隱秘的、一般不為他人所知曉的、不惜求夫妻名分和配偶權(quán)利義務(wù)。而它在侵害配偶權(quán)方面與離婚損害賠償所列舉的四種過(guò)錯(cuò)并沒(méi)有什么本質(zhì)的區(qū)別，特別是長(zhǎng)期的通奸和與多人通奸行為，給配偶另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于重婚和同居，而且它也可以成為離婚的直接理由。通奸行為不僅侵犯了配偶另一方的配偶權(quán)，特別是通奸行為被公開(kāi)以后，會(huì)使配偶另一方在社會(huì)中所獲得的社會(huì)評(píng)價(jià)大大降低，而且還可以造成配偶另一方財(cái)產(chǎn)損失和精神損害。由于通奸的隱秘性，通奸者一般不會(huì)張揚(yáng)地給另一方大量的生活費(fèi)用和生活、生產(chǎn)物資，因而它在財(cái)產(chǎn)上給配偶造成的損失相對(duì)較小，但因其是隱秘行為，具有較強(qiáng)的欺騙性，其對(duì)另一方在精神上的打擊更強(qiáng)烈、更突出，造成的精神損害更為嚴(yán)重。通奸與重婚、有配偶者與他人同居的本質(zhì)區(qū)別在于后兩者是公開(kāi)行為，而前者是隱秘行為，這一點(diǎn)與偷竊和搶劫的區(qū)別非常類(lèi)似。若因?yàn)槭请[秘行為就可以免除賠償責(zé)任，那么偷竊行為似乎也可以免除刑事責(zé)任，這在理論上和實(shí)踐上都是站不住腳的。
因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)盡快將重婚行為納為婚姻法離婚損害賠償?shù)囊?guī)制范圍之內(nèi)。有學(xué)者指出，對(duì)違背忠實(shí)原則的其他過(guò)錯(cuò)行為引起婚姻家庭破裂的，應(yīng)當(dāng)靈活適用法律和道德手段進(jìn)行調(diào)整，對(duì)重大的、情節(jié)和影響嚴(yán)重的其他過(guò)錯(cuò)行為，也應(yīng)適用離婚過(guò)錯(cuò)賠償制度，使忠實(shí)原則向離婚損害賠償制度適當(dāng)滲透，以體現(xiàn)法律的公平性，體現(xiàn)裁判的公正性。對(duì)于通奸造成離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)提起離婚損害賠償請(qǐng)求，并在處理上應(yīng)與重婚、有配偶者與他人同居一樣，依照實(shí)際造成的后果判決通奸一方予以賠償。
（二）、法律不能懲罰花花公子。
在北京天則經(jīng)濟(jì)研究所的雙周學(xué)術(shù)討論會(huì)上，北京大學(xué)經(jīng)濟(jì)研究所教授姚洋先生從經(jīng)濟(jì)學(xué)功能分析的角度提出：法律懲罰婚外情，并不能有效地增加有質(zhì)量的婚姻。最終懲罰的是正人君子。姚洋把發(fā)生婚外情的人群大體劃分為花花公子和正人君子，由于二者價(jià)值觀(guān)存在差異，用統(tǒng)計(jì)學(xué)的方法分析得出，在我國(guó)目前離婚成本（包括經(jīng)濟(jì)及社會(huì)壓力）比較高的情況下，如果法律對(duì)婚外情作出懲罰，那么花花公子可能會(huì)放棄離婚，而正人君子總會(huì)在感情破裂時(shí)選擇離婚，那么，婚外情市場(chǎng)將出現(xiàn)逆向選擇，最終法律懲罰的只有正人君子，而正人君子正是法律不應(yīng)該懲罰的對(duì)象。
在筆者看來(lái)，不論花花公子還是正人君子，有婚外情或者有第三者都為法律所不容許，但是兩者相較起來(lái)，法律更應(yīng)該處罰花花公子。而依據(jù)目前的法律規(guī)定，筆者在此把姚教授的觀(guān)點(diǎn)稍作發(fā)揚(yáng)。據(jù)最高院的司法解，法律僅對(duì)不以夫妻名義，長(zhǎng)期穩(wěn)定的婚外情實(shí)施懲罰。如果把從事婚外情的分為兩類(lèi)，正人君子因?yàn)榛橐鲫P(guān)系不睦，而且當(dāng)前離婚成本較高，所以他所要尋求是一種感情的寄托、婚姻的替代品，恰恰就是法律所要懲罰的這種或者事實(shí)婚姻。而花花公子則不然，他所要尋求的是剌激與新奇，其進(jìn)行的持續(xù)性的“一夜情”，這恰恰又是法律最應(yīng)該規(guī)制確沒(méi)有規(guī)制的，法律最終懲罰只是正人君子。
所以進(jìn)一步完善和豐富有關(guān)離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，不在將“有配偶者與他人同居”限定于“不以夫妻名義，持續(xù)穩(wěn)定地同居”，有利于進(jìn)一步打擊不正之風(fēng)。
（三）、違反夫妻忠實(shí)義務(wù)，可以直接提起要求排除妨礙和侵權(quán)賠償之訴。
我國(guó)現(xiàn)行對(duì)忠實(shí)義務(wù)的違反及對(duì)配偶權(quán)的侵害，以離婚損害賠償責(zé)任來(lái)體現(xiàn)。但是提起離婚損害賠償，有嚴(yán)格的限制和要求，從前文的論述可以看出，離婚損害賠償僅能在離婚時(shí)提出。
筆者理解這種做法欠妥當(dāng)，不利于保護(hù)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定。
2 從前文的論述中可以看出，從配偶中派生出來(lái)的夫
妻忠實(shí)義務(wù)包含了權(quán)利和義務(wù)的雙重屬性。就權(quán)利而言，為夫妻忠實(shí)請(qǐng)求權(quán)這一身份權(quán)；就義務(wù)而言為夫妻忠實(shí)義務(wù)這一法定義務(wù)。對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的違反，構(gòu)成了對(duì)對(duì)方配偶權(quán)的侵害，也違反了自身的法定義務(wù)。侵犯對(duì)方的配偶權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，可以提起侵權(quán)損害賠償之訴。同時(shí)，法定義務(wù)要求有國(guó)家公信力的保障，例如警察負(fù)有的保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)和人身安全的義務(wù)，如果其不履行且導(dǎo)致了公民的合法權(quán)益被損害，那么公民有權(quán)提起訴訟并獲得損害賠償。
但我國(guó)現(xiàn)行最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)
婚姻法》若干問(wèn)題解釋?zhuān)ㄒ唬┑谌龡l規(guī)定，“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條（筆者注：即夫妻互負(fù)忠實(shí)義務(wù)。）為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴”卻又將違反夫妻忠實(shí)義務(wù)的行為拒之于提起訴訟的大門(mén)之外，筆者認(rèn)為做法有待商榷。
4 對(duì)于違反忠實(shí)義務(wù)，《婚姻法》僅規(guī)定了離婚損害
賠償制度。而在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，受害配偶方卻沒(méi)有任何請(qǐng)求權(quán)。只能在離婚時(shí)，方能提起離婚及離婚損害賠償。然而當(dāng)前我國(guó)離婚成本較高的情況下，許多夫妻為了各種原因，諸如孩子的成長(zhǎng)問(wèn)題、世俗的眼光問(wèn)題、傳統(tǒng)“三從四德”觀(guān)念的作祟,許多婚姻一再將就，雖然出現(xiàn)了問(wèn)題但并沒(méi)有走到離婚這一步。他們的合法權(quán)益如何得到保護(hù)呢？就筆者理解，應(yīng)該尋求一條更好的婚內(nèi)保護(hù)夫妻一方配偶權(quán)的道路。我國(guó)《民法通則》的第120條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。”該條文規(guī)定的是人身權(quán)侵害的救濟(jì)措施，筆者認(rèn)為，可以對(duì)可對(duì)本條作擴(kuò)張理解，其他人身權(quán)受到侵害也應(yīng)適用。因此，夫妻一方的配偶權(quán)受到侵害，受害方也應(yīng)有權(quán)請(qǐng)求法院判令不忠配偶方和“第三者”停止侵害、賠禮道歉、賠償損失。
6 將違反夫妻忠實(shí)義務(wù)的賠償責(zé)任，狹義地局限于離
婚損害賠償責(zé)任。二者并不完全相同。對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的違反，即構(gòu)成對(duì)夫妻配偶權(quán)的侵害，是為侵權(quán)賠償責(zé)任，發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間。而離婚損害賠償責(zé)任，發(fā)生在婚姻關(guān)系破裂之后，過(guò)錯(cuò)方所承擔(dān)的賠償責(zé)任。即使法院判決不準(zhǔn)離婚時(shí)，《婚姻法》第46條規(guī)定的4種過(guò)錯(cuò)的侵權(quán)行為，即重婚、有配偶者與他人同居的、家庭暴力、遺棄、虐待家庭成員的過(guò)錯(cuò)仍客觀(guān)存在。不僅給家人帶來(lái)肉體和精神上的傷害，而且那種情感上的傷害甚至要比來(lái)自家庭外部的更加嚴(yán)重。應(yīng)該允許請(qǐng)求婚姻內(nèi)賠償。更何況很多情況下，無(wú)過(guò)錯(cuò)方希望結(jié)束的是對(duì)方的過(guò)錯(cuò)行為，而不是婚姻關(guān)系。婚姻關(guān)系是民事關(guān)系中的一種，夫妻之間的民事關(guān)系不應(yīng)受婚姻關(guān)系的妨礙。只要造成損害，按照民法損賠相抵的原則，有損害就應(yīng)該進(jìn)行賠償，損害多少就應(yīng)該賠償多少。如果按照第46條去做，無(wú)過(guò)錯(cuò)方要么繼續(xù)忍受對(duì)方的過(guò)錯(cuò)，要么只能離婚。不離婚，這4種過(guò)錯(cuò)造成的損害，就得不到賠償。無(wú)論怎樣都是受到傷害，被侵犯的權(quán)利得不到救濟(jì)，過(guò)錯(cuò)方的行為也得不到遏制。這顯然不符合法律的公平和正義。
配偶權(quán)，是夫妻間的身份權(quán)，是一項(xiàng)十分重要的權(quán)利它不僅規(guī)定了夫妻間的權(quán)利義務(wù)，規(guī)范、約束著夫妻的行為，全面反映了婚姻生活的內(nèi)在本質(zhì)要求，而且還保障著婚姻生活的健康發(fā)展以及婚姻生活的安全、和諧、幸福。正是由于配偶權(quán)在調(diào)整婚姻家庭生活中發(fā)揮著其他民事權(quán)利所不能替代的作用，世界上許多國(guó)家的法律都采用不同的形式分別規(guī)定了配偶權(quán)。我國(guó)正式出臺(tái)法律規(guī)定配偶權(quán)，并闡明其內(nèi)容勢(shì)在必行。
以上即為筆者對(duì)配偶權(quán)及夫妻忠實(shí)義務(wù)的一點(diǎn)拙見(jiàn)，不知當(dāng)否，有待大家商榷；同時(shí)多有引用，實(shí)見(jiàn)笑于大方之家了。
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