[ 吳思博 ]——(2007-12-16) / 已閱23650次
現代科學技術異化的刑法反動
——論計算機網絡詐騙犯罪刑法對策
吳思博* 周麗君**
【摘 要】 在計算機網絡技術日趨成熟的今日，國際互聯網的日益推進和迅猛發展，為全人類建構起一個快捷、便利的虛擬世界，依托于網絡的發展，社會經濟、文化、政治生活正經歷一場史無前例的變革，但由于網絡經濟的安全保護和法律保障體系存在嚴重缺漏，使得網絡經濟領域成為犯罪滋生的溫床，其中利用計算機實施網絡詐騙的犯罪尤為嚴重。形形色色的網絡犯罪給這場變革提出了全方位、不容忽視的挑戰。本文針對計算機網絡，利用網絡進行詐騙犯罪的新特征，種類，犯罪構成，未完成形態及危害結果等方面立足于刑法學的立場，提出自己的觀點。
【關鍵詞】計算機 網絡詐騙 詐騙犯罪 網絡詐騙犯罪
未來的世界，將是網絡化的世界；未來的中國，也將是網絡化的中國。然而，當人們為進入數字化生存而歡呼的同時，也日益感覺到一種前所未有的威脅正向我們逼近——這就是利用計算機所實施的網絡犯罪。因此，有必要對這一問題加以探索。
一、 計算機網絡詐騙犯罪的概述
所謂計算機網絡，就是兩臺以上的計算機以直接或者通過電話線的方式連接起來，以實現信息和資源共享的系統。計算機網絡詐騙罪，就是普通的詐騙罪在這個虛擬世界中的變形，是指以非法占有為目的，利用計算機通過互聯網采用虛擬事實或者隱瞞事實真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。
（一）計算機網絡詐騙犯罪的種類
由于計算機網絡詐騙犯罪可以不親臨現場的間接性特點，表現出形式多樣的不同于傳統詐騙罪的計算機網絡詐騙犯罪。
1. 利用網上拍賣實施的詐騙犯罪
計算機網絡詐騙犯罪中發生最多的是網絡拍賣詐騙，受害人大多是付款后或收不到商品或收到的商品不如賣主所承諾的那樣值錢，或者干脆一文不值。
2. 利用Modem撥叫國際長途的詐騙犯罪
犯罪行為人誘使上網者下載一個“瀏覽工具”或者“撥號器”，以便免費登陸成人網站。而所謂 “撥號器”就會悄悄切斷Modem的當前連接，轉而通過撥通一個國際長途號碼連接上互聯網。這樣，用戶會在不知不覺中損失一大筆電話費。
3. 利用互聯網騙取信用卡的詐騙犯罪
網絡信用卡詐騙犯罪是指通過計算機系統，利用可網上支付信用卡的功能、特性，出于詐騙意圖為自己或第三人獲取經濟利益，故意實施詐騙行為導致他人財產損失的行為。這類犯罪與一般詐騙的主要差別在于它利用了計算機、網絡和可網上支付信用卡的特性、功能，犯罪方法與傳統犯罪迥然不同，新犯罪形式多種多樣、層出不窮。網絡信用卡詐騙的危害最嚴重帶來的新的法律問題最多。
4. 利用互聯網提供特許權的詐騙犯罪
犯罪行為人在向投資者提供經營特許權時，有意隱瞞相關情況進行詐騙。通常以其中商業機會和特許產品展覽做誘餌。譬如說，有的提出低價出售數以百萬計的電子郵件地址名單，而有的則提供收信人的代理服務器號碼，但實際中：提供代理服務器的號碼是違反網絡規定的，而所謂的電子郵件地址不是失效的就是錯誤的。
5. 利用互聯網進行多層次銷售和傳銷的詐騙犯罪
詐騙的手段是多種多樣，五花八門，有的利用網絡電話兜售一些非法或欺騙性的投資產品；有的則把定價過高的為房地產提供保證底風險債券作為風險普通的一般債券來推銷；也有的在網絡上刊登啟事要求應征者花大筆的錢買回某種生產資料，生產出商品后，公司負責回收，卻又以“質量不達標”等這樣那樣的理由拒絕回收，從而使許多投資者損失慘重。而所謂的多層次銷售一般宣稱“你可以通過自己以及你所發展的下線銷售產品和提供服務來賺錢”。其實商品或服務不過買給了和你一樣的銷售者。那么，你通過什么來賺錢呢？
6.利用互聯網提供的旅游休假以及醫療保健商品及服務的詐騙犯罪
犯罪行為人宣稱“你可以參加一次豪華旅游，并提供許多打折的附加服務”。實際上這全是謊言，就算成行的話，你也得因為那些“附加服務”損失不少錢。而所謂“一般藥店沒有的東西，可以包治百病”的醫療保健商品。你相信嗎？不過對于那些身患絕癥，生命垂危的人就不一樣，他們可能會相信的，哪怕一點點希望。但這不過是一個騙錢的老把戲 而已。
除以上幾種網絡詐騙犯罪外，還有里用互聯網進行的中大獎詐騙犯罪，以及利用互聯網提供商業機會，投資的詐騙活動。針對網絡詐騙的種種方法，類型，網絡詐騙就有了自己的一些新的特點。
（二）、計算機網絡詐騙犯罪的特點
網絡詐騙罪和其他類型的詐騙罪取的財物的方式不同，一般的詐騙活動，行為人與一定自然人之間有一定的意思溝通，即“人——人對話”，而網絡詐騙罪則不然，行為人更多通過“人——機對話”的方式，達到初步目的。正是由于人機對話的技術特點，決定了網絡詐騙罪具有一些獨特的特點：
1、犯罪方法簡單，容易進行
網絡用于詐騙犯罪使犯罪行為人虛構的事實更加逼近事實，或者能夠更加隱瞞地掩蓋事實真相，從而使被害人易于上當受騙，給出錢物。
2、犯罪成本低，傳播迅速，傳播范圍廣
犯罪行為人利用計算機網絡技術和多媒體技術制作形式極為精美的電子信息，詐騙他人的財物，并不需要投入很大的資金，人力和物力。著手犯罪的物質條件容易達到。
3、滲透性強，網絡化形式復雜，不定性強
網絡發展形成一個虛擬的電腦空間，即消除了國境線也打破了社會和空間的界限，使得行為人在進行詐騙他人財物時有極高的滲透性。網絡詐騙的網絡化形式發展，使得受害人從理論上而言是所有上網的人。
4、社會危害性極強，極其廣泛，增長迅速
從CNNIC統計調查報告關于網民對網絡的使用與需求來看，網絡在進一步的融入到人們的生活中去。以往的高達88%的電子郵箱的使用有所下降，而搜索引擎，網上銀行和網上銷售等網上交易的使用和需求有大幅提高。① 而且，由于這些犯罪的受害者分布廣泛，造成了極為嚴重的社會危害。并且，網絡詐騙犯罪發展特別迅速，是所有網絡犯罪中增長最快的一個。
二、計算機網絡詐騙犯罪的構成特征
（一） 犯罪客體
現實社會的種種復雜關系都能在網絡得到體現。網絡詐騙犯罪所侵犯的一般客體是為刑法所保護的而為網絡詐騙犯罪行為人所侵犯的一切社會關系。但是應當看到互聯網是靠電腦的連接關系而形成的一個虛擬空間，它實際并不存在。就互聯網而言，這種連接關系是靠兩個支柱來維系的，一個是技術上的TCP/IP，另一個是用戶方面資源共享原則。正是這兩個支柱，才使得國界，洲界全都煙消云散，才使得虛擬空間得以形成。筆者認為，這里的網絡詐騙犯罪侵犯的是復雜的客體，網絡詐騙犯罪所侵犯的同類客體應是網絡上信息交流于共享得以正常進行的公共秩序。而其所侵犯的直接客體應是公私財物的所有權。犯罪的對象只可能是動產。應當指出，利用互聯網進行的騙情騙色不屬于本罪。
（二）客觀方面
表現為違反有關計算機網絡管理法律、法規，利用互聯網實施了詐騙行為。虛構事實和隱瞞真相是本罪行為的兩種并列選擇形式，只要實施其中一種行為。便可構成本罪。至于采取什么方法虛構事實或隱瞞真相，法律未作限定。因此，利用互聯網技術虛構事實和隱瞞真相，騙取公私財物同樣可以構成本罪。
構成本罪客觀方面的特征有以下兩個：一是工具特征，犯罪行為人利用了互聯網這一“虛擬空間”。二是行為特征，犯罪行為人刻意用里假名字隱瞞真相，發布虛假信息來虛構事實。這樣的目的就是為了騙取被害人的信任，使其“自愿地”交出財物。表面上看，被害人交出財物是“自愿的”。其實這是由于行為人的欺騙行為所引起的。如果被害人了解事實的真相，決不會將財物交給對方的，所以“自愿地”交出財物并非被害人的真實意思表示。
（三）犯罪主體
本罪的主體是一般主體，即可以是自然人，也可以是法人。從網絡詐騙的具體表現來看，犯罪主體大多為14歲至40歲左右的年輕人，并且具有一定的計算機和網絡專業知識。但是不能認為具有網絡知識的人就是特殊的主體。按照我國刑法學界通行的主張，所謂主體的特殊身份，是指刑法所規定的影響行為人刑事責任的行為人人身方面的資格，地位或者狀態，通常將具有特定職務，特定業務，具有特定法律地位以及具有特定人身關系的人視為特殊主體。我國雖然給一定擁有網絡專業水平的人發放網絡工程師證或給其相應的職稱，但從網絡詐騙犯罪的案例來看，一部分只有簡單的網絡知識。同時，在網絡普及的今天，越來越多的人具有基礎的網絡操作知識。網絡詐騙犯罪越來越多，用具有專業知識的標準是不確切的，這不是所有網絡詐騙犯罪的共性，而且犯罪主體的趨于年輕化是顯而易見的。
（四）犯罪的主觀方面
網絡詐騙在主觀方面表現為直接故意，并且具有非法占有公私財物的目的，間接故意和過失不構成本罪。在本罪中，犯罪行為人具有明顯的“非要侵占不可”和想方設法占有的念頭。這表明犯罪主體具有明顯的犯罪故意。而且，這種故意常常是直接的。并顯示了行為人具有極強的主觀故意。
三、計算機網絡詐騙犯罪未完成的形態的司法認定
1． 關于實行行為的著手
犯罪的著手是區別犯罪預備和犯罪未遂的界限，它是指“犯罪人開始實施刑法分則所規定的具體犯罪的實行行為”。② 那么在網絡詐騙罪領域，實行行為何時或何環節開始呢？
首先應該將現實性環節行為排除在外。
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