[ 吳思博 ]——(2007-12-16) / 已閱23651次
（1）現實性環(huán)節(jié)行為不具有實行行為的特點。
實行行為的著手，也就是開始實施刑法分則的具體構成要件行為。判斷它時，既要考慮法律規(guī)定的具體罪狀，還要考慮實行行為的內容及形式。這個階段的行為，通常是為虛擬性環(huán)節(jié)的行為創(chuàng)造條件，更符合犯罪預備行為的特點。
（2）將現實性環(huán)節(jié)作為實行行為有違立法精神。
網絡詐騙罪中，行為人一般是騙得受害人的信用卡號和受害人的具體地址，但是這不宜作為犯罪論，至少不論作為犯罪的完成形態(tài)論處。在這時，權利人的財產并沒有遭到實質性的損害，最多受到一定的威脅。其次，進入網絡系統的初始行為也不是實行行為，盡管進入網絡系統距離行為人完成網上詐騙犯罪時間極短，有時有幾秒種。但還是套用這種行為的性質。之所以說它不是實行行為，原因在于，該行為也不具備實行行為的性質。為了完成網絡詐騙的行為，行為人一般進入特定的信息系統，在此之前，他也許還要登陸其他具有輔助功能的信息系統。
筆者認為，只有進入特定的信息系統后實施了虛擬性環(huán)節(jié)的行為才是實行行為。該行為具有侵犯犯罪客體的現實性，如果不受其他因素的影響，它就會實施完畢；該行為具有刑法中實行行為的特征，是引起構成要件結果的直接行為。
2． 關于完成形態(tài)時的問題
虛擬空間的結果向現實轉換在時空上還存在隔離，虛擬階段的結果僅僅表現為信息的改動，它是否必然損害權利人的利益，還必須依賴于行為人進一步深化行為，致使權利人的財物侵犯，可由行為人完成，也可由別人完成，還可由工具實現。在網絡詐騙犯罪中，虛擬階段的結果是在網絡上發(fā)布虛假信息，而要詐騙得以進行，還在于行為人提供賬號 、地址以供受害人劃錢，郵寄錢財。當銀行帳號轉帳成功或郵寄到達時，此時就由虛擬空間轉移到現實中來。如果行為人在發(fā)布虛假消息后，馬上撤消。而且并未有人上當受騙，這就造成虛擬性結果的消失，還原為原來的狀態(tài)。權利人也未受過威脅，而這就說明完成形態(tài)只能在現實中。
四、計算機網絡詐騙的危害結果及刑法對策
（一） 計算機網絡詐騙的危害結果
英國政府義憤報告中顯示，到2015年政府將無力監(jiān)控一日千里的互聯網發(fā)展，全國陷入無政府狀態(tài)，屆時，將由一些配備高科技的犯罪集團幕后操縱國家經濟。2015年網絡詐騙犯罪是否主宰全球，不管樂觀還是悲觀的看法。現在網絡詐騙犯罪卻是越來越多，越來越嚴重，這已經是一個不爭的事實了。伴隨著網絡普及化程度的提高。網絡詐騙犯罪在犯罪的形成，特點上將出現更加復雜多邊的局面。在美國連大名鼎鼎的比爾•蓋茨都有過被詐騙過的事發(fā)生，而一般的消費者能不對網絡詐騙倍加關注。
當社會發(fā)展到信息化時代，以無限的網絡虛擬空間保障信息的儲存和傳遞成了信息社會的必然選擇。網絡虛擬空間的出現，為人們在虛擬空間自由、快捷、便利、高效地開展經濟、文化和其他社會活動提供了可能。隨著市場經濟的發(fā)展，市場競爭越來越激烈，提高經營效率成為競爭的必要手段，而降低經營成本，則是提高經營效率的基本途徑，網上交易也就應運而生。在網絡的虛擬空間，任何商家都可以在網上設立一個自己的網站，為自己、也為他人提供一個交易平臺，把經營的成本風險降低到最低限度。對于消費者來說，商家的網上經營也意味著網上商品價格的相對低廉，而其選擇面廣、搜索方便、易于通過各種商品價格信息的比較了解行情，進行公平交易，從而網上交易日益成為買賣雙方樂于選擇的現代經濟生活方式。但是，由于進入網絡的虛擬空間，人們相互之間沒有直接的接觸，彼此僅以對方提供或者從公共平臺獲取的信息為聯系的依據，這就給不法分子利用虛假信息牟取非法利益留下了鉆空子的機會，從而也給網絡經濟蒙上了陰影。從宏觀上看，網絡信息的真實性和可靠性，是人們在虛擬空間安全交易的保障。一旦信息失真，就可能造成網絡秩序的混亂。網絡詐騙的社會危害性相當大，它一方面對網絡信息系統正常的管理和信息造成嚴重的破壞，會叫人感到網上什么消息都可疑。另一方面也往往會直接嚴重危害其他社會的利益，叫投資者不知所叢！網絡詐騙行為的社會危害性不要從造成的經濟損失來看，還必須考慮社會影響。網絡詐騙即使造成的經濟損失不大，其所造成的社會不良影響也非長大。
（二）計算機網絡詐騙犯罪的對策
（1）我國關于網絡詐騙犯罪行為的立法尚不完善，應當抓緊立法，改變目前無法可依的局面。
目前針對網絡犯罪的法律規(guī)定是刑法285條、286條、287條及17條第2款，和全國人大常委會通過的《維護互聯網安全的決定》③ ，一些新的犯罪（網絡詐騙、手機網絡詐騙）在定罪量刑時仍沿用了傳統的對定罪量刑標準，則不能體現網絡和手機犯罪等新型犯罪的特點。現行的電信條例、互聯網信息管理辦法和計算機信息系統安全保護條例等法規(guī)已經不能滿足管理的需要。目前虛假信息泛濫的情況與相關法律空白有很大關系，因此國家有必要單獨就“計算機網絡和手機犯罪”建立相獨立的、明確的法律法規(guī)，給予打擊虛假信息違法犯罪有法可依。
（2）應當提高法定最低刑和最高刑，甚至處以生命刑。具體來說，犯本罪的，應處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；數額特別巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處死刑，并處罰金或者沒收財產。
（3）建議廣泛適用財產刑和資格刑。比如沒收作案用的計算機設備及與之有關的一切物品，設備；禁止犯罪行為人從事計算機網絡有直接關系的職業(yè)等。筆者從互聯網上一個BBS上獲悉，美國聯邦貿易委員會達成一致意見，裁定一個名為赫林海偉的男子終生不得在互聯網上做生意，因為他利用電腦在線拍賣時，對25個人進行了詐騙。
（4）建議加強國際間的司法管轄權協調，與盡可能多的國家簽訂雙邊引渡條約，加強國際合作。美國聯邦貿易委員會2002年4月24日表示，美國與其他12個國家將聯手對網絡詐騙活動進行重拳出擊，并建立一個同意的數據庫，專門整編網絡消費者的投訴，并采取相關措施防止消費者再成為類似詐騙活動的受害者。我們的網絡化程度雖然沒有美國那樣發(fā)達，但是我過上網人數是世界第一，怎樣保護消費者的網上利益，的確應該加強國際合作
（5）由于在網絡詐騙犯罪中，青少年比例比較大，建議對青少年在此類犯罪的主體責任年齡上可做適當降低；建議公安機關聯合文化部門以及有關部門單位對網絡公司，網站，網吧進行嚴格監(jiān)控，使得建立完整的安全系統和管理系統，從源頭上杜絕此類犯罪的發(fā)生；針對青少年此類犯罪的增加，建議，在電視、廣播、網絡以及學校開設網絡詐騙專題，從思想上，根本上解決這一問題；未成年由于好奇是此類犯罪迅速發(fā)展的原因之一，建議對未成年人從金錢觀，人生觀上加強教育。
*吳思博，（1982.9——），中國科技大學理學士，現中央司法警官學院法律系學生。
**周麗君,（1986.10——），現中央司法警官學院勞教管理系學生。
①參見《第14次中國互聯網絡發(fā)展狀況統計報告》。
②張全仁主編：《刑法學》，中國物價出版社2001年1月版，第187頁。
③參見 2000年12月28日全國人大常委會通過的《維護互聯網安全的決定》。
參考文獻
[1][法] 達尼埃爾•馬丁、弗雷德里克-保羅•馬丁合著：《網絡犯罪-威脅風險與反擊》，中國大百科全書出版社2002年版。
[2]高名暄、馬克昌主編：《刑法學》北京大學出版社、高等教育出版社2007年版。
[3]皮勇：《論網絡信用卡詐騙犯罪及其刑事立法》，《中國刑事法雜志》2003年第1期
[4]鄭成思 薛紅：《國際上電子商務立法狀況》，《科技與法律》2000年第3期。
[5]孫鐵城：《計算機網絡的法律問題》載《法學前沿》，1999年第3期。
[6]張全仁主編：《刑法學》，中國物價出版社2001年1月版
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