[ 董世連 ]——(2008-6-12) / 已閱14194次
依據(jù)2001年12月1日起施行的修改后的《商標(biāo)法》，國家工商行政管理總局商標(biāo)局簡化了申請(qǐng)人應(yīng)提供的人用藥品商標(biāo)申請(qǐng)件，不要要求申請(qǐng)人提供《藥品生產(chǎn)許可證》或《藥品經(jīng)營許可證》。通常，藥品（除中藥外）商品名只要符合《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，就可以作為商標(biāo)注冊(cè)，這對(duì)打擊侵權(quán)行為，獲得賠償，防止商品名被通用化，維護(hù)企業(yè)權(quán)益是非常有利的。希望企業(yè)意識(shí)到藥品商品名作為注冊(cè)商標(biāo)的重要性。
同時(shí)筆者認(rèn)為，本案中“頭孢西林”既然是商品名稱而非通用名稱（通用名稱為：“注射用青霉素鉀（I型）”）就應(yīng)該可以申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，而且也應(yīng)該及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)，這是企業(yè)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要方式。如果“頭孢西林”不存在其他瑕疵還應(yīng)該被批準(zhǔn)，如果商標(biāo)局認(rèn)為其是通用名稱，駁回申請(qǐng)，應(yīng)該有明確、充分的依據(jù)。
六、從頭孢西林商標(biāo)案看保護(hù)商標(biāo)權(quán)的重要性和法律手段
惡意的搶注行為雖然最終可通過法律程序予以解決，但由此引發(fā)的“侵權(quán)”訴訟，無疑會(huì)給企業(yè)帶來巨大損失。因此，企業(yè)在經(jīng)營過程中，要制定完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略，防御風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
1、積極運(yùn)用商標(biāo)查詢這一有效工具，及早發(fā)現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象，及時(shí)采取措施
商標(biāo)搶注是一個(gè)普遍現(xiàn)象，如果某個(gè)商標(biāo)具有一定的知名度，產(chǎn)品銷路也不錯(cuò)，就很有可能被其它人搶先以自己的名義注冊(cè)。搶注者往往有三類：一類是商標(biāo)所有人的合作伙伴，如銷售代理等。他們的目的往往是為了獲得或鞏固自己獨(dú)家代理的地位，或者向被搶注人索取高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)；第二類是“搭便車者”，即企圖利用被搶注商標(biāo)的良好商譽(yù)，有意識(shí)造成消費(fèi)者誤認(rèn)而獲取不當(dāng)利益，這類人通常也是同類產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者；三是商標(biāo)掮客，即純以詐取被搶注人商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)或許可使用費(fèi)為目的搶注他人的商標(biāo)，而搶注人自己并沒有使用搶注商標(biāo)的意圖。后一種人在搶注后往往主動(dòng)出擊，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候?qū)Ρ粨屪⑷诉M(jìn)行要挾，以勒索轉(zhuǎn)讓費(fèi)或許可使用費(fèi)。而前兩種人則往往在注冊(cè)后按兵不動(dòng)，并不急于甚至刻意避免暴露其搶注的事實(shí)。[5]
《商標(biāo)法》第三十條規(guī)定“ 對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。”公告期內(nèi)法律賦予任何人提起異議的權(quán)利。如果相關(guān)權(quán)利人能夠及時(shí)行使法律賦予的這項(xiàng)權(quán)利，通過查詢得知搶注商標(biāo)尚在申請(qǐng)階段，還未獲得注冊(cè)，就可及時(shí)在異議公告期間提出異議，請(qǐng)求商標(biāo)局駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，否則，搶注商標(biāo)注冊(cè)后再申請(qǐng)撤銷就會(huì)麻煩得多，本案中正通公司就因此付出了很高的代價(jià)。
及早進(jìn)行商標(biāo)查詢，對(duì)于及時(shí)發(fā)現(xiàn)商標(biāo)搶注進(jìn)而采取措施防止、制止乃至奪回被搶注商標(biāo)，減輕、避免及挽回?fù)p失，具有重大意義。商標(biāo)所有人尤其是知名企業(yè)應(yīng)積極運(yùn)用商標(biāo)查詢這一有效工具，有意識(shí)的經(jīng)常進(jìn)行商標(biāo)查詢，及時(shí)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象，及早保護(hù)自己的權(quán)利，避免損失。
2、要善于運(yùn)用“在先權(quán)利”保護(hù)自己的商標(biāo)權(quán)。
當(dāng)前，商標(biāo)搶注已經(jīng)成為嚴(yán)重影響企業(yè)品牌發(fā)展的因素。企業(yè)要為商標(biāo)建立“防火墻”，不但要防止商標(biāo)被他人搶注，遇到商標(biāo)搶注更要積極應(yīng)對(duì)。未成為注冊(cè)商標(biāo)的藥品商品名也是一種商業(yè)標(biāo)識(shí)，雖然不能享受注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，但還是有可能受到其它形式的法律保護(hù)。
首先，我國《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。如果存在“在先使用權(quán)”，企業(yè)可以在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)使用商標(biāo)。
其次《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第五條第(二)項(xiàng)規(guī)定：“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜或者使用與知名商品 近似的名稱、包裝、裝璜造成和他人的知名商品相混淆、使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的行為為不正當(dāng)競爭。”知名商品的生產(chǎn)企業(yè)對(duì)其生產(chǎn)的知名商品的特有名稱享有專用權(quán)，任何單位未經(jīng)該知名商品生產(chǎn)企業(yè)的許可，使用其特有名稱或者使用與該知名商品名稱相近似的名稱都是對(duì)知名商品名稱專有使用權(quán)的侵犯。知名商品存在兩個(gè)構(gòu)成要件，一是要有一定的知名度，即通過廣告、通過獲得榮譽(yù)稱號(hào)等方式在市場上享有一定的占有率；二是為相關(guān)公眾所知悉，即在使用該類產(chǎn)品或了解該類產(chǎn)品的消費(fèi)者中的知名度。
如本案中正通公司“頭孢西林”構(gòu)成知名商品特有的名稱，那么華蜀公司未經(jīng)正通公司同意，在其生產(chǎn)的同類產(chǎn)品上使用與知名商品相近似的名稱“頭孢西林TOUBAOXILIN”，容易造成與知名商品相混淆，導(dǎo)致普通消費(fèi)者的誤認(rèn)，其生產(chǎn)行為也當(dāng)然構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。
七、小結(jié)
從頭孢西林商標(biāo)案可以看出，商標(biāo)爭議案在一定程度上可以給企業(yè)代來致命的損害，商標(biāo)搶注行為更是嚴(yán)重影響企的業(yè)品牌發(fā)展，商標(biāo)是企業(yè)的無形資產(chǎn)，商標(biāo)無小事，企業(yè)應(yīng)當(dāng)為自己的商標(biāo)建立一道法律的“安全網(wǎng)”，注冊(cè)時(shí)要根據(jù)有關(guān)商標(biāo)法律法規(guī)的規(guī)定，合法申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)；熟悉商標(biāo)的特點(diǎn)和相關(guān)法律規(guī)定，防止商標(biāo)被侵權(quán)，遇到商標(biāo)被侵權(quán)要及時(shí)采取應(yīng)對(duì)措施。
注釋： [1] [2] [3] 北京市第一中級(jí)人民法院、北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理查明的事實(shí)，見《最高人民法院行政判決書（2007）行提字第2號(hào)》
[4]《商標(biāo)法》第四十一條：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。
經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。
[5]王朝陽：《商標(biāo)查詢的作用與局限》載：http://www.zscqdl.com/Html/sbzc/2006/682146584995.html
[6]衛(wèi)生部藥政管理局《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)“藥品名詞專業(yè)組會(huì)議紀(jì)要”及修改<藥品命名原則>的通知》[衛(wèi)藥政發(fā)（1992）第276號(hào)]。
[7]衛(wèi)生部藥政管理局《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)“藥品名詞專業(yè)組會(huì)議紀(jì)要”及修改<藥品命名原則>的通知》[衛(wèi)藥政發(fā)（1992）第276號(hào)] 藥品名詞專業(yè)組會(huì)議紀(jì)要：“中西藥品名稱范圍僅限于通用名稱（GENERIC NAME）”。
作者簡介：
董世連，女，1981年生，漢族，山東國誼律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師
手機(jī)：13969032208 郵箱：dsldls@126.com
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