1998年全國律師資格考試 試卷四
注意：本試卷試題為實例案例法律文書寫作題，請仔細閱讀所給文字，然后根據每一案例所提出的問題簡要作答。共10題
一、(本題13分)
馮系養雞專業戶，為改建雞舍和引進良種需資金20萬元。馮向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備抵押，雙方立有抵押字據，但未辦理登記。馮又向朱借款10萬元，又以該設備質押，雙方立有質押字據，并將設備交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進合同。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預付定金4千元，違約金按合同總額的10%計算，馮以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運費，馮拒絕。因發生不可抗力事件，馮預計的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設備期間，不慎將該設備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1萬元，該設備現已被蔣留置。現問：
1.馮與陳之間的抵押關系是否有效？為什么？
2.馮與朱之間的質押關系是否有效？為什么？
3.朱與蔣之間是何種法律關系？
4.對該音響設備陳要求行使抵押權，蔣要求行使留置權，應由誰優先行使其權利？為什么？
5.馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？
6.縣良種站要求馮支付送雞運費，該請求應否支持？為什么？
7.馮對縣良種站提出不可抗力的免責抗辯，能否成立？為什么？
二、(本題12分)
N市江東電機廠為一家中型國有企業。1994年9月，該廠兼并了本市四家小型國有企業，改組為江東機電有限責任公司(簡稱“江東公司”)。
1996年4月，江東公司兼并長期虧損的國有企業N市東風電器廠(簡稱“東風廠”)。隨后江東公司與東風廠的上級主管部門市機械局簽訂了兼并協議。江東公司派出的管理人員進駐東風廠后發現，該廠資產440萬元，負債500萬元(含拖欠工商銀行的貸款400萬元)，但其生產的電動工具供不應求。江東公司遂撤回向工商管理部門提交的兼并登記申請。同年7月，經市機械局同意，江東公司與東風廠達成如下協議：①江東公司投入資金120萬元，東風廠以電動工具車間整體協議作價80萬元(實價應為90萬元)，成立“江風電器有限公司”；②東風廠的其余部分，由江東公司下屬非法人企業紅云開關廠承包經營，承包期間的流動資金和經營均由承包方承擔。
1996年11月，經市機械局同意，紅云開關廠以東風廠的名義，將東風廠的一部分廠房和設備壓價出售給江東公司下屬非法人企業新聲電扇廠。
1997年7月，工商銀行向N市中級人民法院提起對東風廠追索債務的民事訴訟。同月，東風廠報請市機械局批準，向N市L區人民法院申請宣告破產。會計報表顯示，該廠現有資產200萬元，負債600萬元。
根據上述事例，請回答下列問題：
1.江東公司與市機械局兼并協議在1996年7月以后是否仍然有效？理由是什么？
2.公司與東風廠在合資成立江風電器有限公司過程中有何不當行為？
3.紅云開關廠在承包期間有何不當行為？其民事責任應由誰承擔？
4.東風廠破產時的資產和負債情況與江東公司有何關聯？
5.工商銀行在本案中有權提出哪些請求？
三、(本題9分)
我國A公司與某國B公司于1995年10月20日簽訂購買52500噸化肥的GFR合同。A公司開出信用證規定，裝船期限為1996年1月1日至1月10日，由于B公司租來運貨的“雄獅號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至1996年1月20日才完成。承運人在取得B公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“雄獅號”于1月21日駛離裝運港。A公司為這批貨物投保了水漬險。1996年1月30日“雄獅號”途經達達內爾海峽時起火，造成部分化肥燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分化肥濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了化肥價格下跌，A公司在出售余下的化肥時價格不得不大幅度下降，給A公司造成很大損失。請根據上述事例，回答以下問題：
1.途中燒毀的化肥損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？
2.途中濕毀的化肥損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？
3.A公司可否向承運人追償由于化肥價格下跌造成的損失？為什么？
4.承運人可否向托運人B公司追償責任？為什么？
四、(本題9分)
1998年1月15日，E市中級人民法院對馬天星訴吳桂明欠款糾紛一案作出二審判決，責令吳桂明向法院交了訴訟費，而未向馬天星返還欠款。
1998年3月，馬天星向對案件作出一審判決的E市K區人民法院申請強制執行，該區人民法院接受申請，指派執行員謝大柱負責執行。謝大柱召集雙方就如何還款進行調解，因雙方要求的差距過大，告失敗。
1998年4月，馬天星與吳桂明告知謝大柱，他們已就本案的還款問題自愿達成了和解協議：吳桂明只向馬天星還欠款1300元，還款期限為1998年6月底之前還800元，1998年7月底之前還款500元。謝大柱因此以E市K區人民法院的名義裁定中止執行。
1998年6月，吳桂明依和解協議還了馬天星800元，但到1998年7月30日，吳桂明對馬天星說無法償還尚欠的剩余款項500元，讓馬天星再寬限他兩個月。馬天星不同意。并于1998年8月到E市K區人民法院申請恢復對原生效判決書的執行，E市K區人民法院因此恢復執行并作出執行裁定，責令吳柱明根據雙方的和解協議在法院執行裁定送達之日起7日內還馬天星欠款500元，吳桂明依此還了馬天星500元錢。至此，本案終結。1998年9月12日，吳桂明之子吳小明到法院找謝大柱吵鬧，說謝大柱執行本案是狗拿耗子多管事。謝大柱對其進行了批評，吳小明仍不罷休，繼續辱罵謝大柱。謝大柱將此情況報告院長，并提請院長批準，以吳小明妨害民事訴訟秩序為由，決定對其進行拘留。
根據上述事例所介紹的情況，回答下列問題：
1.在執行程序中，謝大柱可否主持調解，為什么？
2.馬天星與吳桂明自愿達成的和解協議是否有效，為什么？
3.吳桂明未完全履行和解協議，馬天星是否有權申請恢復執行？E市K區法院受理馬天星的申請，并裁定執行和解協議是否正確，為什么？
4.E市K區人民法院是否能以妨害民事訴訟秩序為由，對吳小明采取強制措施，為什么？
五、(本題9分)
國營某市軋鋼廠發生下列糾紛：(1)工人趙某因身體有病被辭退，與廠方發生爭議；(2)技術員錢某因未被允許參加全省軋鋼行業技術員培訓與廠方發生爭議；(3)助理工程師孫某因未晉升工程師職務與廠方發生爭議；(4)副總工程師李某因工資調整與廠方發生爭議。趙、錢、孫、李四人與廠方的爭議經幾次協商交涉均未能解決。
現問：
1.趙某、錢某、孫某、李某中哪幾個人與廠方發生的爭議屬于《企業勞動爭議處理條例》所規定的勞動爭議？
2.勞動爭議可以通過哪幾種方式解決？在運用這幾種方式解決問題時，不同方式相互之間是什么關系？
3.解決勞動爭議的各種方式的法律效力如何？
六、(本題7分)
李某深夜潛入本單位財務室，意圖盜竊保險柜中的財物。李用盡了各種方法，也未能將保險柜打開，感到十分沮喪。正要離開時，恰逢保安員巡邏至此。保安員發現財務室的門虛掩，即進去查看，與李某撞個正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃走。回到家中后，李某恐保安員醒來后認出自己，就拿了一把匕首，欲將保安員殺死滅口。剛剛返回單位大門，即被接到報案趕來的公安人員抓獲。
現問：
1.李某的盜竊未遂屬于犯罪中的哪種類型？
2.李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應當如何定性？為什么？
3.李某返回作案現場(本單位)欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態？
4.對李某應當如何定罪處罰？
七、(本題8分)
馬鋒系榮寧市鋼廠業務員，已婚，有一女3歲。馬鋒因工作經常出差，在丹陽市聯系業務時，與一飯店服務員劉娟互有好感。馬鋒謊稱自己未婚，于1993年7月利用空白介紹信填寫虛假內容與劉登記結婚。一年后劉娟生一子。久之，馬鋒之妻潘麗有所覺察，多次詢問均被馬鋒否認。馬鋒恐夜長夢多，即生害妻之心。1997年6月某日，潘麗之友送給她兩瓶雀巢咖啡，潘麗每晚必沖飲一杯，說喝了提神。遇客來訪，潘麗亦以咖啡待客。潘麗之友知潘麗如此喜愛咖啡，又送其兩瓶，馬鋒即在又送來的兩瓶咖啡中放入氰化物，以毒死妻子，且認為可以免除對自己的懷疑。1998年1月20日，潘麗的父母從外地來探望女兒一家。潘麗在飯后即沖了兩杯咖啡，讓父母飲用，造成其父母死亡。
根據上述情況，現問：
1.馬鋒的重婚行為是否己超過追訴時效？為什么？
2.劉娟的重婚行為是否應當追究刑事責任？為什么？
3.潘麗誤將父母毒死的行為是否應當追究刑事責任？為什么？
4.馬鋒觸犯的罪名是什么？
八、(本題13分)
段鋒(1981年12月出生)于97年8月與李琳(1980年出生)相識。建立戀愛關系后不到兩個月，兩人即在段鋒的工廠單身宿舍同居。同居后，兩人常因瑣事爭吵。1997年11月14日晚，李與段又發生爭吵。段欲外出躲避，被李拉住不放。二人爭吵時，住隔壁的趙某、韓某、王某等三人前來勸架。段因李不松手，惱羞成怒，威脅李再不松手，就將其衣服撕光。李仍不松手。段把李身穿的睡衣及內衣褲全部扯掉。趙某見狀扔給李一件外衣。李因穿衣而松手后，段即走出宿舍。以后，兩人繼續同居，并經常因生活瑣事爭吵。1998年5月27日，兩人爭吵時，段打傷了李。李去醫院診治，縣醫院診斷為輕傷。李為治療而花費了2000余元醫藥費。
李因感到與段不能再繼續維持同居關系，于1998年6月13日向縣法院提起民事訴訟。所提訴訟請求共兩項，邵要求段鋒賠償全部醫藥費，解除與段的同居關系。所提請求的主要理由，一是段峰系致傷責任人，醫藥費理應由其承擔；二是兩人經常爭吵，并曾受當眾撕光衣服之侮辱，兩人同居無法維持。
縣法院受理后經審查認為，被告人段峰打傷李琳及當眾扯光婦女衣服的侮辱行為，已構成犯罪，因此決定將本案轉刑庭處理。刑庭認為，本案系自訴案件，故在決定采用獨任審判后，由審判員通知李琳作為刑事訴訟自訴人，并將其民事訴狀作為刑事自訴書。同時告知段有權聘請辯護律師，但段表示不請律師。
法院決定于1998年7月20日公開審理本案。開庭前一天，李琳告知法院，她不愿控告段犯罪，仍只想通過法院解除與段的同居關系并讓段賠償醫藥費。因開庭日期已定，縣法院決定如期開庭。開庭審理時，只有段峰一人到庭。法庭審理時，只是對段進行了訊問。訊問后，由于事實清楚，段峰亦全部承認。故未讓段峰作最后陳述，隨即當庭作出判決，對其以傷害罪和侮辱罪分別判處有期徒刑一年和兩年，合并執行有期徒刑兩年半，并告知段峰有上訴權及上訴期限，但對附帶民事訴訟部分未作出處理。
請指出縣法院在受理本案階段，法庭審理過程中以及判決時，哪些做法違反了刑事訴訟法的規定。
九、(本題9分)
李某系私營企業振興服裝廠的廠長。1996年2月27日，李某因與他人發生經濟糾紛而被當地西城區公安分局刑事拘留。3月9日，西城區人民檢察院批準將其逮捕。5月17日區檢察院提出公訴。9月13日，西城區人民法院經審理認為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據不足，宣告李某無罪。西城區檢察院對此提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1996年11月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。振興服裝廠因廠長被羈押，自1996年3日停產。1996年9月1日，西城區工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業執照。李某被釋放后曾就吊銷營業執照一事提出行政夏議申請，但市工商局維持了原決定。
根據上述情況，現問：
1.李某被羈押達9個月，如果他就此項損害提出賠償要求，賠償義務機關是準？如果賠償義務機關拒絕賠償，他如何繼續請求賠償？
2.李某就企業被吊銷營業執照造成的損失提出賠償請求，賠償義務機關是誰？可供李某選擇的法定賠償程序有哪些？
3.李某能否針對問題1、2所述兩項損害一并向法院提起賠償訴訟？為什么？
4.對羈押造成的精神損害，李某可以提出哪些賠償要求？
5.李某能否就整個受羈押期間服裝廠遭受的損失向相應賠償義務機關提出金錢賠償要求？為什么？
6.西城區工商局作出吊銷營業執照處罰之前，應當依法告知企業享有何種權利？
7.對于人身自由受限制的損失，李某能夠最遲在何時提出國家賠償請求？
十、法律文書寫作(本題11分)
王某(男，23歲)1994年高中畢業后沒有就業。1995年12月，王某在駕校學會開車，決定自購汽車幫人拉活。因資金不夠，王某便向他人一起在本市甲區新華路28號開飯館的高中同學史某(男23歲)借了1萬元人民幣，聲稱“半年內還清”。然后兩年過去了，王某一直未還。1998年6月28日上午，史某到王某家索要欠款，王某非但不還，反說他從未向史借錢，倒是史某與他人一起開飯館時曾向他借過3干元，兩人遂發生爭執，繼而動起手來，引起王某家眾鄰居的圍觀，史某當眾打了王某一記耳光，說“要教訓一下你這個忘恩負義的家伙”，后被眾人拉開。王某覺得自己當眾受辱,“很沒面子”，要找史某“出氣”。
第二天上午,王某帶陳某(男，24歲，無業)、何某(男，27歲，個體司機，已婚)到飯館找史某“報仇”。因史某沒在飯館內，王某氣急敗壞地抄起堆放在飯館內墻角處的酒瓶使勁往下摔。與史某共同經營的飯館的蔡某(男，26歲)見狀急忙勸阻，王某不聽，反而指使陳某、何某一起毆打蔡某，致蔡某多處受傷。蔡某經住院治療，花去醫藥費2600元，花去交通費200元。后蔡某傷勢經司法鑒定為輕傷。
事發后，王某出于心理恐懼，不僅將所欠1萬元還給史某，并向蔡某賠禮道歉，出資1千元給蔡某治傷，還多次通過史某請求蔡某不要將其“告官”。1998年8月5日，何某因交通事故死亡。
假設蔡某決定訴諸法律解決本案的刑事及民事責任問題，并到律師事務所咨詢。
假設你是接待蔡某的律師：
1.根據有關規定簡要解答蔡某的以下詢問：
(1)應當采取何種方式追究陳某等人的刑事法律責任？
(2)治傷醫藥費通過何種方式解決？應當要求誰給予賠償？
(3)鑒于王某已經道歉并賠償，不告王某行不行？
2.根據案情幫蔡某制作一份提請有關部門解決的法律文書。
本題答題要求：(1)解答符合法律規定；(2)格式正確，事項齊全；(3)請求合法有據；(4)文字通順簡煉，無語法錯誤及錯別字；(5)案例中未涉及的當事人自然情況可自行編撰，但不得署應考人員姓名，否則本試卷不得分。
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