[ 古晶 ]——(2003-9-2) / 已閱92759次
我國?證券法?第二條規(guī)定,在中國境內(nèi)，股票公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行適用本法，本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律行政法規(guī)的規(guī)定。但是住房抵押貸款證券即不屬于銀行發(fā)行的金融債券，也不屬于公司發(fā)行的公司債券，因此尚沒有法律法規(guī)規(guī)范。根據(jù)該條規(guī)定，若要適用證券法，需要由國務(wù)院依法認(rèn)定才行。這樣，發(fā)行人就應(yīng)當(dāng)按照?證券法?的規(guī)定履行有關(guān)注冊、審批、信息披露義務(wù)作法。優(yōu)點在于可以充分利用現(xiàn)有證券法律制度及其配套措施,使住房抵押貸款證券的操作以較低的成本納入正規(guī)化的渠道。
也有專家認(rèn)為,住房抵押貸款證券的交易應(yīng)當(dāng)采用做市商制度。理由是：在證券交易所交易的證券通常要符合較為嚴(yán)格的規(guī)范，包括發(fā)行規(guī)模方面的限制，如果非要等到湊足一定規(guī)模才能發(fā)行住房抵押貸款證券，那么對SPV的資本金要求也會加大，而且會限制商業(yè)銀行通過轉(zhuǎn)讓住房抵押貸款來籌措資金的速度；場外交易市場交易簡便靈活，不需要復(fù)雜繁瑣的上市程序；交易所交易對于規(guī)模不大的證券容易產(chǎn)生炒作，而做市商制度不然，由于做市商根據(jù)自己對證券價值的分析給出證券的買價和賣價，況且每一種證券有多個做市商，多個做市商將通過銀行以及自己建立的營業(yè)網(wǎng)點，吸引眾多的投資者，因此住房抵押貸款證券被炒作的可能性不大;固定收益的證券比較適合做市商制度的交易 。因為我對做市商這方面的知識掌握的不多，所以姑枉錄之，不作評判。
問題2：在發(fā)行證券時，SPV是否須嚴(yán)格遵守公司法規(guī)定的發(fā)行資格、發(fā)行條件以及發(fā)行程序；
如果SPV采取國有獨資公司的形式,自應(yīng)遵守公司法的有關(guān)規(guī)定,但是可以作出變通規(guī)定；如果 SPV采用信托的形式,就不必遵守公司法的相關(guān)規(guī)定了。
問題3：SPV發(fā)行證券后,如確屬必要,變更證券化計劃的法律規(guī)定。
a. 變更要件：受益人會議決議通過(若與受益人利益無重大關(guān)聯(lián)可省去此程序)；向銀監(jiān)會申報核準(zhǔn)；
b. 申報的法律文件：變更的內(nèi)容、理由(附事實材料),變更后的證券化計劃,收益人會議記錄(若未召開受益人會議則自無),專家評審意見,其他銀監(jiān)會規(guī)定的文件。
問題4：應(yīng)如何選擇證券化運作工具。
國外已開發(fā)的住房抵押貸款證券化工具繁多，目前在市場上占據(jù)重要地位的主要有三種：抵押轉(zhuǎn)遞證券（mortgage pass －throughsecurity）、 抵押支付債券（mortgage－backed bond ） 和擔(dān)保抵押債務(wù)證券（collateralized mortgage obligation，簡稱CMO） 。
住房抵押貸款證券化主要是基于轉(zhuǎn)遞證券的原理,即把抵押貸款證券投資本息的歸還方式與發(fā)行所依賴的抵押貸款還款現(xiàn)金流設(shè)計成簡單的對應(yīng)關(guān)系,而不改變抵押貸款歸還本息的現(xiàn)金流量。管理者只根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和住房抵押貸款合同按順序提取費用，然后根據(jù)所發(fā)行債券數(shù)量把收到的證券等比例劃轉(zhuǎn)給投資者。
根據(jù)以上的分析，我國在開展住房抵押貸款證券化時，可考慮采用抵押支持債券和CMO兩種工具，尤其要重點考慮CMO工具。此外，證券化工具的設(shè)計是否合理，能否吸引投資者，還要考慮其收益、風(fēng)險以及流動性，因此，在設(shè)計我國住房抵押貸款證券時還應(yīng)注意以下幾點：（1）證券利率應(yīng)高于同期的國債利率；（2）通過信用增級使證券具備相當(dāng)?shù)男庞眉墑e，提高投資者的信心；（3 ）證券應(yīng)在全國性的證券交易所上市交易，確保其充分的流動性和交易的活躍性；
問題5：住房抵押貸款債券的發(fā)行方式：住房抵押貸款債券和其他證券一樣，公募(Public Offering)和私募(Private Placement)兩種方式皆可。公募即公開發(fā)行,是指通過各種途徑向不特定的多數(shù)人發(fā)出出售證券的要約。
問題6：住房抵押貸款債券券面的法定記載事項有哪些。一般應(yīng)當(dāng)包括：表明“住房抵押貸款債券”的字樣，發(fā)行人名稱和法定代表人簽名，債券面幣及面額，票面利息及本息支付方式，發(fā)行時間、范圍，償還保證，票面編號，批準(zhǔn)發(fā)行機關(guān)名稱及時間，其他事項。
問題7：住房抵押貸款證券化后住房抵押貸款的日常管理者應(yīng)是誰：證券化后一般仍由商業(yè)銀行承擔(dān)服務(wù)商的角色。
第五節(jié)：其他法律問題
一 稅收問題
在住房抵押貸款轉(zhuǎn)讓的過程中，有些稅收要予以減免，如印花稅；證券化以后，貸款銀行每月代收的個人住房抵押貸款還款本息不必繳稅。而其獲得的服務(wù)費應(yīng)當(dāng)繳稅。
會計方面，我國目前沒有關(guān)于資產(chǎn)證券化交易的會計準(zhǔn)則，根據(jù)證券化監(jiān)管的需要以及參考外國證券化實踐中的會計規(guī)定；證券化方面的會計法規(guī)一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：
(一)表外處理。即商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓住房抵押貸款后把資產(chǎn)從資產(chǎn)負債表中剔除出去，提高銀行的資金流動性和資產(chǎn)收益率以及資本充足率。但剔除的關(guān)鍵取決于商業(yè)銀行住房抵押貸款的轉(zhuǎn)讓是出售而不是擔(dān)保性的融資。
(二)會計報表的合并方面。是指在商業(yè)銀行編制合并報表的過程中，SPV的財務(wù)資料是否要被包括進去。我國現(xiàn)在的會計準(zhǔn)則規(guī)定：公司需要合并對其有實際控制權(quán)的子公司。
(三)損益的確認(rèn)。證券化加速了收益和損益的確認(rèn)，如果住房抵押貸款的轉(zhuǎn)讓是出售，被轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)從資產(chǎn)負債表中剔除，而產(chǎn)生的損益即證券化資產(chǎn)的帳面價值與出售收入之間的差異由發(fā)起人確認(rèn)。
二 證券化的主管機關(guān)
住房抵押貸款證券化的主管機關(guān)宜由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會 擔(dān)任。因為證券化之金融資產(chǎn)主要為銀行業(yè)，保險業(yè)或其他金融機構(gòu)所得收益及處分之債權(quán)資產(chǎn)所以最好應(yīng)由這些事業(yè)的主管機關(guān)負責(zé)管理及監(jiān)督。但是如果今后資產(chǎn)證券化的規(guī)模擴大，把其他資產(chǎn)(如企業(yè)項目資產(chǎn)、信用卡貸款、購車貸款)納入證券化的軌道，可能就要涉及到計委、經(jīng)貿(mào)委、財政部等單位，證券的交易也要受到證監(jiān)會的監(jiān)督。如果證券化市場對國外投資者開放,這會設(shè)計外匯兌換的問題，需要國家外匯管理局的監(jiān)督。綜上所述，證券化所涉及的部門管理較多，勢必使資產(chǎn)證券化的運作令出多門，困難較多。因此，可以考慮成立一個綜合監(jiān)管機構(gòu)，其主要職責(zé)是負責(zé)制定有關(guān)資產(chǎn)證券化的政策法規(guī)，并監(jiān)督資產(chǎn)證券化的運作。
三 證券類別
住房抵押貸款廣泛采用的是債券形式，因此它具有抵押物和信用的雙重保證。
四 房貸證券化的時間
住房抵押貸款證券化需經(jīng)過準(zhǔn)備階段(估計5至6個月)，信托機構(gòu)組建及核準(zhǔn)賣方資格審核階段(估計6至7個月)，發(fā)行金融債券及收購按揭貸款階段(一年)，發(fā)行按揭證券階段等。
五 以信托方式實行房貸證券化所需的主要法律文件。
(1) 資產(chǎn)信托證券化計劃
資產(chǎn)信托證券化計劃是受托人辦理特殊目的信托業(yè)務(wù)及發(fā)行優(yōu)先級受益憑證的基本文件，是規(guī)范特殊目的信托的基本架構(gòu)。一般記載以下事項：
1. 特殊目的信托契約之存續(xù)期間；
2. 信托財產(chǎn)之種類，數(shù)量，名稱及價額；信托財產(chǎn)管理處分方法及管理主體；
3. 與受益證券有關(guān)之下列事項：信托財產(chǎn)本金或其所生利益之分配方法；發(fā)行各種種類或期間之受益證券，其本金、收益分配、受償順位及期間等事項；
4. 信托財產(chǎn)管理處分之方法，與受委托管理及處分該財產(chǎn)之創(chuàng)始機構(gòu)，其他金融機構(gòu)或經(jīng)主管機關(guān)認(rèn)可之資產(chǎn)管理機構(gòu)；
5. 受托機構(gòu)及特殊目的信托監(jiān)察人之職權(quán)及義務(wù)；
6. 為處理特殊目的信托事務(wù)所為借入款項及費用負擔(dān)之相關(guān)事項；
7. 信托財產(chǎn)之評價方法，基本假設(shè)及專家意見；
8. 受托人的職權(quán)義務(wù)；
(2)特殊目的信托章程
特殊目的信托契約書由委托人與受托人擬簽訂，應(yīng)主要記載：
1. 信托目的；
2. 委托人的義務(wù)及應(yīng)告知受托人的事項；
3. 受托人支出費用的償還及損害賠償事項；
4. 受托人的報酬,計算方法,支付時期及方法；
5. 信托財產(chǎn)的管理及處分方法；
6. 信托利益的分配方法；
7. 優(yōu)先級受益憑證的發(fā)行方式及轉(zhuǎn)讓限制；
8. 受托人在處理信托事務(wù)時,關(guān)于借入款項,費用負擔(dān)及閑置資金的運用方法；
9. 受托人應(yīng)召集受益人會議的事由；
(2) 信托財產(chǎn)的管理及處分方法說明書
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