[ 許新芳 ]——(2013-11-15) / 已閱10204次
某一問題的解決首先必須獲得關(guān)注、重視，只有出現(xiàn)在人們的視野中，讓人們意識到該問題的存在才有獲得解決的可能性。在男性占統(tǒng)治地位的中國傳統(tǒng)語境中，女性長期被壓抑、束縛，難以發(fā)出自己的聲音、表達(dá)自己的看法，因此也就在長期的沉寂中失去了關(guān)注，其權(quán)利也隨之削弱甚至消失，成了理所當(dāng)然的被統(tǒng)治者。
女性主義的發(fā)展使性別平等問題得到的關(guān)注度日益提升，而在現(xiàn)代法治發(fā)展迅速的情況下，對公正行使審判權(quán)的要求也隨著提高，性別變量也開始列入考量。其表現(xiàn)如下：
1．立法中的性別考量
此項(xiàng)考量最直接的表現(xiàn)便是對于女性保護(hù)的法律有所增多，如《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《勞動法》尤其是《婦女權(quán)益保障法》、《婚姻法》等相關(guān)法律規(guī)定都對女性在婚姻、家庭、就業(yè)等方面權(quán)益保護(hù)作出了相關(guān)規(guī)定，這些法律對女性權(quán)益的保護(hù)雖然仍有待完善，然而，卻對于女性能在法律框架中獲得公正審判提供了基本的前提條件。
2．司法審判中的性別考量
公正審判權(quán)，簡而言之即公民在審判過程中依法享有的法院對該案件進(jìn)行公正的審理和判決的權(quán)利，包括審判過程與審判結(jié)果的公正，也包括審判程序和審判實(shí)體的公正。公正追求的不僅是表明上的完全一樣，凡事有統(tǒng)一必有例外，正如希臘哲學(xué)家所說，世界上沒有兩片相同的葉子，世間萬物必然在共性中有特性，完全一樣的平等只能作為理解公正的基礎(chǔ)。平等、公正并不否認(rèn)法律上的區(qū)別對待，因?yàn)樵谌说闹橇ΑⅢw力存在多種區(qū)別，以及不同的歷史文化、經(jīng)濟(jì)政治背景下，客觀上的不平等無可避免地存在著，若仍強(qiáng)行將完全一樣的平等置于不同主體上，其結(jié)果反而達(dá)不到我們所追求的的公正。人人平等有更深層次的要求，而不僅僅是表面上的完全一樣。兩性間的生理差異毋庸置疑，而男女在兩千多年的歷史發(fā)展中天差地別的遭遇更是我們必須正視的，因此，法官在審判的過程中結(jié)合案情與法律綜合考量女性生理、心理上的因素不但是情有可原而且是十分必要的。
（二）女性因素在審判權(quán)公正行使中的構(gòu)成
在女性解放運(yùn)動和女性主義的作用下，伴隨著社會的開放及女性的日益覺醒，女性開始以更積極的狀態(tài)在司法審判過程中占據(jù)日益重要的地位，作為兩性之一，女性已經(jīng)逐步擺脫被漠視、歧視甚至壓迫的命運(yùn)，在公正行使審判權(quán)的構(gòu)建過程中發(fā)揮自己應(yīng)有的作用。
1．女性公民在審判權(quán)公正行使中的作用
現(xiàn)代科技的發(fā)展給公民參與司法審判提供了極為便利的工具，公正行使審判權(quán)所要求的審判公開原則也為公民介入司法審判過程提供了機(jī)會與合法途徑。同時(shí)，工業(yè)文明與市場經(jīng)濟(jì)所帶來的現(xiàn)代社會發(fā)展則將女性從家庭、婚姻這一狹小的私人領(lǐng)域中解脫出來，進(jìn)入政治、經(jīng)濟(jì)、文化、法律等公共領(lǐng)域。在這些有利背景下，更新、更廣大的發(fā)展平臺激發(fā)了女性更積極、熱情的公共領(lǐng)域多層次建設(shè)參與度。
在審判權(quán)的公正行使上，新聞媒體尤其是網(wǎng)絡(luò)媒體以其更快的傳播速度、更簡便的參與途徑、更高的公眾參與性，對司法審判過程進(jìn)行影響力、作用力更強(qiáng)的輿論監(jiān)督。“趙作海案”、“烈女鄧玉嬌案”、“周久耕天價(jià)煙”、“躲貓貓”、“雷政富事件”等案件的快速傳播、普通民眾的高參與度無不體現(xiàn)了現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)媒體對審判權(quán)公正行使的監(jiān)督威力，它有效促進(jìn)了司法過程更加透明、司法進(jìn)程更加民主。在這一過程中，參與的女性也許是職業(yè)婦女，也許是家庭主婦，也許僅僅是學(xué)生，然而無論哪個(gè)年齡層次、文化層面，無論何種職業(yè)、地位的女性都有了監(jiān)督、影響審判權(quán)公正行使的力量，也就為保護(hù)其自身甚或他人獲得公正審判的權(quán)力提供了基本的途徑保障。
2．女性法官在審判權(quán)公正行使中的作用
長期以來，女性被排除在文化與公共領(lǐng)域之外，尤其是封建時(shí)代的中國，司法審判是男性的專利，女性被要求“三從四德”，完全從屬、依附于男性。社會發(fā)展帶來的女性解放運(yùn)動和女性主義的發(fā)展，促使女性突破自然非理性以及私領(lǐng)域的束縛，開始登上中國司法舞臺。1944年，鐘期榮作為中國歷史上首位女法官步入人們的視野，1949年，費(fèi)路路成為新中國首位女法官。雖然直到改革開放的近三十年時(shí)間里，女性法官所占的比例仍然很少，然而，女法官的出現(xiàn)本身已經(jīng)表明，女性已經(jīng)能正式參與司法審判過程，并開始掌握司法審判主動權(quán)，在公正行使審判權(quán)的發(fā)展中女性可以發(fā)出自己的聲音、表達(dá)自己的意見、實(shí)現(xiàn)自己的追求。改革開放后，尤其是 1995 年《法官法》的頒行更為一大批有為女性走上審判庭創(chuàng)造了條件。
以筆者所在的西部基層法院為例，該院2013年1月份的數(shù)據(jù)顯示，該院當(dāng)時(shí)總共有男干警104人，女干警39人，女性僅占總?cè)藬?shù)的27.3%。然而，就2007年-2013年這7年來的人員錄用情況看，該院在這一時(shí)間段總共招錄了55人，其中男性24人，女性31人，女性占總?cè)藬?shù)的56.4%。且該時(shí)間段招錄的女性學(xué)歷情況為：專科學(xué)歷2人，本科學(xué)歷25人，碩士學(xué)歷4人；男性學(xué)歷情況為：高中學(xué)歷2人，專科學(xué)歷3人，本科學(xué)歷18人，碩士學(xué)歷1人。就這一新招錄人員基本情況看，女性招錄人員無論是數(shù)量或?qū)W歷程度上均高于男性，雖然由于客觀條件的限制，本文研究數(shù)據(jù)有限，然而該數(shù)據(jù)也讓我們從某一方面看出，在同等條件下，女性的就業(yè)競爭能力并不弱于男性，女性從屬于男性的歷史在這方面已經(jīng)得到了根本逆轉(zhuǎn)。女性司法從業(yè)人員數(shù)量的增多，表明女性可以并且正以更積極的狀態(tài)對審判權(quán)的公正行使發(fā)揮自己的能動性。
3．女性陪審員在審判權(quán)公正行使中的作用
公正審判權(quán)這一概念源于國際人權(quán)法， 1948年12月10日聯(lián)合國大會通過的《世界人權(quán)宣言》的第10條和第11條最早對公正審判權(quán)做出了規(guī)定。（9）該宣言第10條規(guī)定:“人人完全平等地有權(quán)由一個(gè)獨(dú)立而無偏倚的法庭進(jìn)行公正的和公開的審訊,以確定他的權(quán)利和義務(wù)并判定對他提出的任何刑事指控”。公正審判權(quán)的最基本要求就是每個(gè)人都有接受公開而公正審判的權(quán)利，權(quán)利的公正行使離不開必要的監(jiān)督，陪審員制度由此應(yīng)運(yùn)而生。西方陪審員制度由來已久，在我國，自《關(guān)于加強(qiáng)人民陪審員制度的決定》頒布實(shí)施以來，人民陪審員的選任、使用、管理獲得了較快的發(fā)展。現(xiàn)代文明的高速發(fā)展給女性逐步走入社會、從私領(lǐng)域跨入公領(lǐng)域創(chuàng)造了有利條件。在女性法官大量涌現(xiàn)的背景下，女性陪審員的人數(shù)也有了進(jìn)一步提升。仍以筆者所在的西部基層法院為例，該院2005年開始選任陪審員，至今陪審員總?cè)藬?shù)為45人，其中男性29人，女性16人，女性僅占陪審員總?cè)藬?shù)的35.6%。然而，就2011年新一批陪審員選任的情況看，該院在此時(shí)間段共招錄10人，其中男性3人，女性7人，女性占新選任總?cè)藬?shù)的70%。
女性陪審員來自不同的行業(yè)，她們以女性的細(xì)致、耐心、親和等獨(dú)特優(yōu)勢參與案件審理、調(diào)解工作，監(jiān)督法官依法辦案、公正行使審判權(quán)，有力地促進(jìn)了司法公正。
（三）女性主義對女性在審判權(quán)公正行使中的作用的重構(gòu)
國家與法律并非總是理性的，會受到不同社會階級、政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面因素的影響，連帶的，審判權(quán)行使作為法治發(fā)展的一個(gè)方面也不可避免地會因其所存在根基、所使用工具的影響而帶上非理性、非公平的色彩。
就女性而言，無論是西方還是中國，在父權(quán)統(tǒng)治者及為其服務(wù)的學(xué)術(shù)界的共同作用下，女性長期處于人為劃分的二元論中的非理性、私人領(lǐng)域中，而這一領(lǐng)域恰恰處于從屬、依附的地位。“既有的父權(quán)理論沒有作為女人的位置；女人至多是作為男人的蒼白的影像被接納”。[10]在這一思想的影響下，女性長期遭受忽視，在法學(xué)上幾乎不存在，整體的法學(xué)理論、法學(xué)意識、法律條款幾乎都以男性的目光、男性的語詞建構(gòu)而成。在這種情況下，審判權(quán)的公正行使對于女性幾乎成了毫無意義的空談。
隨著社會及女性主義的發(fā)展，女性的經(jīng)驗(yàn)與視角開始納入人們的研究視角，女性主義的發(fā)展給人們提供了一個(gè)更有利于女性及更有利于全面、客觀地認(rèn)識世界、分析問題的理論與研究方法。對女性主義而言，要在現(xiàn)有的不利于女性的社會環(huán)境中尋求突破，則必須打破現(xiàn)有困境實(shí)現(xiàn)新的理論甚至社會建構(gòu)，后現(xiàn)代主義因此成為女性主義的一個(gè)重要研究方法。
后現(xiàn)代主義認(rèn)為，在某一歷史時(shí)期占主導(dǎo)地位的東西未必是真理，反而是以自我為中心、排他性的東西。在西方二元對立的世界里，文化優(yōu)于自然、公共領(lǐng)域高于私人領(lǐng)域，自然的，男性主導(dǎo)女性，整個(gè)西方思想都是建立在這一核心觀念基礎(chǔ)之上。后現(xiàn)代主義就試圖顛倒這一情形，關(guān)注被忽視、壓抑的問題，重構(gòu)一種新的理念。在這一過程中，后現(xiàn)代主義十分強(qiáng)調(diào)文本、話語，重視解構(gòu)。解構(gòu)源于德國哲學(xué)家馬丁·海德格爾的“摧毀”概念，現(xiàn)通常指一種閱讀方法：首先，它關(guān)注一個(gè)文本中的二元對立物，譬如像男人與女人；然后說明這組對立者之間的相互關(guān)系，指出為何一方處于核心的、有利的和自然的地位，另一方處于被忽視、被壓抑和被邊緣的地位；再后它打破和顛倒這種等級偏見狀態(tài)，造成文本的含義與其當(dāng)初的含義相反；最后，它讓二元雙方處于無等級、平等的狀態(tài)中。[11]
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