[ 金澤清 ]——(2007-5-15) / 已閱67075次
從以上規(guī)定可以看出，基本上都是規(guī)定可以退出或者轉(zhuǎn)讓，但是所依據(jù)的是公司上年度每股凈資產(chǎn)。但是本案中H公司規(guī)定是購買該股份的出資額本金加上以年利息10%計算的利息。這個就存在很大的問題。首先，出資入股是種投資行為，自然就有了風險和收益，那么作為股東價值的表現(xiàn)，股權(quán)價格自然是跟凈資產(chǎn)值掛鉤，股東責任也是享受收益承擔損失的。但是本案中H公司采取固定利息的所謂計算方式，無形中也是與內(nèi)部債券相似。這種約定事實上也起不到真正的凝聚力作用，因為有固定收益的承諾，那么職工是否會真的作為股權(quán)來對待呢？恐怕未必能夠起到股東心態(tài)的轉(zhuǎn)變。
同時，必須注意到的是，本案中職工是繳納股金到公司，而其所持股份是直接由公司與其個人簽發(fā)確認，并沒有職工持股會這個組織。無論是美國還是我國的相關(guān)慣例或者規(guī)定中，職工個人與公司之間所建立的股東關(guān)系是通過持股會這個組織進行的，而本案中的H公司與職工之間事實上是隱名股東的關(guān)系。職工直接就成為了公司在冊股東，那么這個就直接成為公司法意義上的股東。那么根據(jù)公司法第三十六條規(guī)定公司成立后，股東不得抽逃出資。如此看來該所謂退出機制等于無效規(guī)定。
至于回購情形來說，根據(jù)公司法第七十五條“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。“
所以說民營企業(yè)在處理職工持股退出機制的時候，需要認真分析研究方可確定。
（四）、股權(quán)管理與信托組織的角色定義
在美國，職工與公司不是直接的股東關(guān)系，而是通過持股管理的機構(gòu)——員工股份信托基金。這是一個可以控制員工股份的獨立和合法的實體，即員工股份信托基金會。該基金掌握和控制這個計劃的所有資產(chǎn)⑩[11]。
在我國，初期都是以工會下屬的職工持股會進行的，如南京市職工持股規(guī)定對職工持股會定義為：職工持股會是在工會指導(dǎo)下，從事內(nèi)部職工股管理，代表持有內(nèi)部職工股的職工行使股東權(quán)利，并以企業(yè)工會社團法人名義承擔民事責任的組織。而上海市對于職工持股會成立的規(guī)定是：
（1）依照《公司法》規(guī)定條件設(shè)立的有限責任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司；
（2）持有內(nèi)部職工股的職工共同制定持股會章程；
（3）建立符合本辦法要求的職工持股會的組織機構(gòu)；
（4）原企業(yè)資產(chǎn)必須重新評估，國有企業(yè)資產(chǎn)評估后需經(jīng)市資辦確認；
（5）公司工會同意設(shè)立職工持股會的證明；
（6）新辦企業(yè)申辦確定法定代表人的同時，須明確工會籌備組負責人，在開業(yè)的同時建立工會，承擔職工持股會相應(yīng)職責；
（7）已經(jīng)改制的公司，建立職工持股會需要董事會的決議。
由此可以看出，我國最初的職工持股會是隸屬于工會下的機構(gòu)，但是職工持股會與我國《社會團體登記管理條例》中的“社會團體”存在重要區(qū)別：
①社會團體不得從事贏利性的經(jīng)營活動，而職工持股會是一種注重投資收益的主體。
②企事業(yè)單位在本單位內(nèi)部活動的團體不屬于社團登記范圍，而職工持股會的職責恰恰是主要管理企業(yè)內(nèi)部的股份工作，不從事對外業(yè)務(wù)。
③職工持股會的注冊資金與企業(yè)法人的要求一樣，與社團的活動資金概念不同。
因此，民政部已經(jīng)表示不再以“社會團體”名義登記職工持股會。但是作為職工持股這個法律行為來說，就會存在著一個悖論——職工個體與公司之間建立股東關(guān)系的話，那么就成為單個意義上的股東，而職工持股是計劃，是種集體行為。此外現(xiàn)有的法律規(guī)定導(dǎo)致了，職工持股會組織不能存在，而唯一可以作為職工權(quán)益代表的法定組織——工會，根據(jù)工會法又沒有允許工會持股的相關(guān)規(guī)定。
如果從職工股東權(quán)益保護和企業(yè)運營順暢，減少法律風險和道德風險角度上說，信托持股是非常必要的。在信托法頒布實施后，規(guī)范職工持股計劃的下一步就是引入信托機制，進行制度創(chuàng)新。當前信托是實現(xiàn)職工持股的一個最佳平臺，它有利于解決職工參與企業(yè)管理，并具有稅收方面的優(yōu)勢，因此信托投資公司是一個比較合適的受托人。關(guān)于職工出資能力不足的問題，則可以通過職工身份置換、工資獎金結(jié)余和作為受托人的信托公司來解決。事實上，美國采取的員工持股信托基金這個模式是值得考慮的。
五、職工持股模式推薦——信托基金持股和期權(quán)導(dǎo)入
在知識經(jīng)濟發(fā)展階段下任何一個企業(yè)的投資都是兩種資本的投入，即股東投入的貨幣資本和企業(yè)職工投入的人力資本；因此，任何一個企業(yè)的經(jīng)營管理都是兩種資本的結(jié)合——貨幣資本與人力資本的結(jié)合，而且人力資本發(fā)揮著重要作用。
由于現(xiàn)行職工持股法案都是在以國有資產(chǎn)或者國有控股的企業(yè)為主體進行的，而民營企業(yè)其產(chǎn)權(quán)非常清晰明確，而其采取職工持股的目標也很清楚：
1、形成穩(wěn)定的職工隊伍。由于職工持股計劃對股份轉(zhuǎn)讓等有規(guī)范的約束，對穩(wěn)定職工隊伍、加強內(nèi)部職工管理將起到積極的作用，也因此有利于形成穩(wěn)定的股東，防止企業(yè)被收購和過度投機。
2、增加職工的收入。職工通過持股分紅，將獲得一筆可觀的收入。
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