[ 卜越 ]——(2009-12-7) / 已閱42447次
過錯分為行為過錯和意識過錯，或稱客觀過錯和主觀過錯。義務是行為規范。確定是否違反義務乃至責任是否成立，只看行為，不論意識。但主觀過錯在確定責任范圍和責任、損失分擔時具有重要作用。
故意侵權與過失侵權有質的區別。人不能禁絕過失侵權，即便再小心謹慎，也總有出錯的時候，比如，人人都知道交通事故的危害，但因過失引起的交通事故仍然不斷發生，但可以禁絕故意侵權。故意侵權與故意犯罪相連接。故意侵權到故意犯罪是一個連續的狀態。程度較重的故意侵權與故意犯罪已具有同質性。對故意侵權應當加大責任的懲罰性。
加重故意侵權人的責任有以下途徑：一是加大責任范圍，表現為懲罰性賠償。二是加大責任份額，表現為責任分擔中的全部責任。三是實行較重的責任履行方式，表現為連帶責任和先履行責任。
第六條【兼顧社會公共利益原則】
依照本法確定責任時，應當兼顧公共利益。
【說明】
確定民事責任，是對民事主體間個體利益的調整。通常情況下，個體利益與社會公共利益是個體與整體的關系，并不需要個體利益服從公共利益。但是，當個體利益的實現危害公共利益的時候，應當權衡利弊得失，兼顧個體利益與公共利益。
第七條【促進損害賠償社會化分擔機制形成與發展原則】
國家發展社會保險事業，促進損害賠償社會化分擔機制的形成與發展。
【說明】
總體而言，人的過錯是不可避免的。根據全部賠償原則，造成他人損害的應當全部賠償。這樣，很小的過錯可能會承擔很大的賠償責任。損害賠償的形式公平背后可能有更大的實質不公平。將形式公平與實質公平統一起來的有效手段之一，就是發展責任保險事業，實現損害賠償責任的個人承擔與社會化分擔相結合。
第八條【救濟權與責任相統一】
救濟權與責任同時產生。救濟權歸屬于受害人。受害人死亡的，救濟權屬于死者的遺產。
【說明】
本條是關于救濟權的基本規定。
救濟權與責任，如同權利與義務一樣，是一個問題的兩面。責任是行為人不履行義務應當承擔的法律后果。救濟權是受害人的權利受到侵權行為侵害的法律后果，是權利的轉化形態。有責任就有救濟權，反之亦然。侵權人承擔責任是為了實現受害人的救濟權。救濟權產生于權利受到侵權行為侵害之時，責任與救濟權同時產生。
救濟權歸（受到侵害的）權利所有人所有。救濟權的歸屬人稱作“救濟權人”。救濟權人死亡的，救濟權為其遺產，其遺產繼承人為救濟權人。胎兒的權利受到侵害的，胎兒出生后為救濟權人。
第九條【民事責任優先】
因同一行為應當承擔民事責任和行政責任、刑事責任的，行為人分別承擔責任。行為人的財產不足以履行的，優先履行民事責任。
【說明】
第九條至第十一條規定本建議稿與其他法律的關系。
《中華人民共和國侵權責任法（草案）》（第三次審議稿）（以下稱《草案》）第四條規定：“侵權人因同一行為應當承擔行政責任或者刑事責任的，不影響依法承擔侵權責任。
因同一行為應當承擔民事責任和行政責任、刑事責任，侵權人的財產不足以支付的，先承擔民事責任。”
本條與《草案》）第四條的規定相同。
本建議稿把“承擔責任”和“履行責任”區分開。“承擔責任”是應當承擔的責任，“履行責任”是對應當承擔的責任的履行。
第十條【違反約定義務的責任】
合同當事人違反約定義務，造成對方當事人權利損害的，應當承擔約定責任。沒有約定責任的，承擔合同法規定的責任。合同法沒有規定責任的，承擔本法規定的責任。
【說明】
合同是當事人訂立的具有法律約束力的行為規范，是當事人的“法律”。雖然合同訂立要受制于法律，但合同一旦生效，就意味著得到了法律的認可，就被賦予了法律上之力，合同當事人約定的義務和責任就具有了強制性。相對于國家機關制定的法律法規而言，合同是合同訂立者的“特別法”，具有特別效力：對人的效力范圍——只對合同當事人有效；對事的效力范圍——只對合同約定的事項有效的；時間上的效力范圍——只在合同的有效期內生效。
只要把合同看作合同訂立者的“法律”，所謂的“責任競合”問題就化為烏有了。合同與法律法規不一致時，根據法律規范相沖突時的適用規則,特別法有規定的，優先適用特別法；特別法沒規定的，適用一般法。
違約責任是特別侵權責任。雖然可依訂立者的不同，把義務分為法定義務和約定義務。但不論從內容上、還是從適用范圍上看，法定義務和約定義務都不是并列關系，而是包含關系，是一般和特別的關系。法定責任和約定責任的關系也是如此。違反約定義務應當承擔約定責任，沒有約定責任或者約定責任無效的承擔法定責任——合同法規定的責任為特別民事責任，應當優先適用，合同法沒規定的則適用民事一般法規定的責任。
本建議稿規定一般民事責任。特別民事責任由特別法規定。
第十一條【優先適用特別法】
其他法律對民事責任另有特別規定的，依照其規定。
【說明】
本條是對本建議稿為民事責任一般法的確認。
本建議稿其他條款中有本條意思表示的，如“法律規定…依照其規定”，就不再贅述。
第二章 責任構成
第十二條【責任構成一般條款】
因過錯行為造成他人權利損害，沒有免責事由的，應當承擔民事責任。
損害后果顯著輕微的，不屬于本法調整。
【說明】
責任構成要件包括：權利損害、因果關系、過錯行為、無免責事由。四個要件中，權利損害、因果關系、過錯行為為積極要件，無免責事由為消極要件。以上四個要件的順序也是確定責任的邏輯順序。
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