[ 于洪軍 ]——(2002-8-26) / 已閱61008次
“（二）違反第十八條至第二十條、第三十三條規(guī)定的，可責(zé)令其停止侵害行為、恢復(fù)原狀、賠償損失；對損毀郵電通訊設(shè)施、阻斷通信的，除責(zé)令其賠償損失外，可以并處賠償金一至五倍的罰款。”
這條規(guī)定為多項(xiàng)法規(guī)則確定了共同的“壓力”，“行為標(biāo)準(zhǔn)”也已在其他條款中規(guī)定了，但對不符合這些行為標(biāo)準(zhǔn)的行為人，由誰來施加這些壓力呢？也即施壓者是誰呢？從這條規(guī)定看，市、縣級郵電部門和“有關(guān)部門”似乎都是施壓者，因而又似乎都不是施壓者，這等于無施壓者。于是，這些名為法規(guī)的規(guī)定，因沒有明示或暗示具體的施壓者，已不成其為法規(guī)則了，在實(shí)踐中就表現(xiàn)為它們無法得到實(shí)施。
我國《刑法》中規(guī)定的主刑之一“管制”，屬于人身壓力。它創(chuàng)立于中華人民共和國成立初期，一九七九年正式規(guī)定在《刑法》當(dāng)中。雖然刑法中明文規(guī)定：“管制由人民法院判決，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行”，施壓者似乎分別是法院和公安機(jī)關(guān)了。但從關(guān)于管制的全部規(guī)定看，主要的施壓者卻是公有制的經(jīng)濟(jì)組織和其他單位，以及這些組織和單位中的群眾。八十年代初，隨著人民公社的解體、聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的落實(shí)，集體經(jīng)濟(jì)組織覆蓋整個(gè)農(nóng)村的狀態(tài)已不復(fù)存在了；城市中從事個(gè)體經(jīng)濟(jì)的人員也從無到有、迅速擴(kuò)充，這樣，“管制”這一人身壓力，對于相當(dāng)一部分適用對象來說，已是無施壓者的了。因此在實(shí)踐中，自八十年代以來，“管制”這一刑種已經(jīng)形同虛設(shè)，法院的判決已幾乎不適用這種刑罰了。幸虧這是一個(gè)可選擇的刑種，尚有其他刑罰可替代，否則，規(guī)定有管制的那些法律條文早就無法繼續(xù)適用了。
行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力、施壓者三笠毓鉤傻奶厥飩峁梗欠ü嬖虻那鷯諂淥形嬖虻謀局適糶浴Ｒ源頌厥飩峁估醇鶉死嗌緇岬男形嬖蚰男┦欠ü嬖頡⒛男┎皇欠ü嬖潁頤腔岱⑾鄭捍蠖嗍懷譜鞣ǖ男形嬖潁季哂姓庵痔厥飩峁梗幌嗟幣徊糠直懷譜鞣ǖ男形嬖蠆⒉瘓哂姓庵痔厥飩峁梗換褂幸徊糠置槐懷譜鞣ǖ男形嬖蛉淳哂姓庵痔厥飩峁埂?br> 我國的被稱作法律、法規(guī)、規(guī)章的法律文件中，絕大多數(shù)規(guī)定符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，屬于法規(guī)則。如：全國人大常委會一九八八年公布的《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》中規(guī)定：
“個(gè)人貪污數(shù)額在５萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)嚴(yán)重的，處死刑、并處沒收財(cái)產(chǎn)。”
光是這些文字，尚看不出它是否符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。但結(jié)合我國刑法、刑事訴訟法、法院和檢察院組織法以及有關(guān)管轄的司法解釋等法律文件的規(guī)定，便會清楚地看到它的法規(guī)則結(jié)構(gòu)：
具有刑事責(zé)任能力的人不得做出貪污５萬元以上的行為（行為標(biāo)準(zhǔn)）──違反者要受到檢察院、法院和勞動改造機(jī)關(guān)（施壓者）──所施加的拘留、逮捕、死刑、徒刑、沒收財(cái)產(chǎn)等強(qiáng)制措施和處罰（壓力）。
行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力、施壓者三大要素都包含在里面，這符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，所以是一條名副其實(shí)的法規(guī)則。
我國被稱作法律、法規(guī)、規(guī)章的法律文件中，有相當(dāng)一部分規(guī)定不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，因而不屬于法規(guī)則。最為突出的是，各訴訟法和行政法中那些約束司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)及其工作人員的規(guī)定，絕大多數(shù)沒有相應(yīng)地規(guī)定出，當(dāng)司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)及其工作人員違反規(guī)定的行為標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，要由哪些組織和個(gè)人對其施加多大強(qiáng)度的壓力。即：僅有行為標(biāo)準(zhǔn)，沒有壓力和施壓者。例如：我國三大訴訟法律中都有要求法院公開審判和在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案的規(guī)定。但當(dāng)法院的審判人員不貼公告便開庭、超過審結(jié)期限結(jié)案的時(shí)候，要由哪一機(jī)關(guān)對他們施加多大強(qiáng)度的壓力呢？查遍中國法律，找不到這方面的規(guī)定。法律文件的規(guī)定中只有行為標(biāo)準(zhǔn)一個(gè)要素，缺少壓力和施壓者這兩個(gè)要素，不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，故“公開審判”、“在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案”的規(guī)定不過是空泛的說教而已，并不是真正的法規(guī)則。這就難怪它們在實(shí)際執(zhí)法生活中難以施行了。另外在一些實(shí)體法律中，也有一些規(guī)定不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。例如我國《婚姻法》第八條規(guī)定：“登記結(jié)婚后，根據(jù)男女雙方的約定，女方可以成為男方家庭的成員，男方也可以成為女方家庭的成員。”這條規(guī)定的行為標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是：“任何組織和個(gè)人不得干涉結(jié)婚后? 信ハ喑晌苑郊彝コ稍薄！鋇俏シ湊庖恍形曜加κ艿降難沽κ鞘裁茨兀坑傷詞┘友沽δ兀坎楸櫓泄苫故欽也壞健把沽Α焙汀笆┭拐摺閉飭醬笠亍Ｏ質(zhì)瞪鈧校羌墻嶧楹蟮哪蟹降腳階∷浠ЬＪ艿剿烈飧繕?gòu)偓倒P氯巳從治薹ㄑ扒蟊；ぃ涓駒蚓馱謨諢橐齜ㄖ械惱馓豕娑ú⒉皇欠ü嬖頡Ｈ綣馓豕娑ㄐ薷奈骸暗羌墻嶧楹螅蟹匠晌郊彝コ稍保蛘吲匠晌蟹郊彝コ稍庇贍信皆級āＦ淥魏巫櫓透鋈艘勻魏謂榪誚邢拗坪透繕?gòu)偓应当承担停止侵害、赔偿所槯的民事赠囄。”结合《民法通灶R貳ⅰ睹袷濾咚戲ā泛汀緞姓咚戲ā返撓泄毓娑ǎ獗惴狹朔ü嬖虻奶厥飩峁埂⒊晌涫檔姆ü嬖蛄恕?br> 許多過去沒有被稱作法的行為規(guī)則，卻完全符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。這在某些宗教教義、社會習(xí)俗中，在中國共產(chǎn)黨中央文件中，在報(bào)刊社論、領(lǐng)導(dǎo)人講話中，在其他一些未曾用語言文字表述過的行為規(guī)則中都能找到例證。例如：中國共產(chǎn)黨中央委員會〔1970〕26號文件要求各地“認(rèn)真研究執(zhí)行”的一份報(bào)告規(guī)定，“各地對于破壞知識青年上山下鄉(xiāng)的階級敵人，必須依照《中共中央關(guān)于打擊反革命破壞活動的指示》，堅(jiān)決予以打擊。凡強(qiáng)奸下鄉(xiāng)女青年的，都要依法嚴(yán)懲，對女青年進(jìn)行逼婚、誘婚的，堅(jiān)決進(jìn)行批判斗爭，干部利用職權(quán)為非作歹的，要撤職查辦；……。”按照這一規(guī)定，結(jié)合中共中央的其他文件和當(dāng)時(shí)“專政機(jī)關(guān)”的權(quán)力，當(dāng)時(shí)各地“專政機(jī)關(guān)”在事實(shí)上就能夠?qū)Α凹槲巯锣l(xiāng)女青年”等行為人，施加死刑、有期徒刑、管制、批判斗爭、撤職等壓力。這可以看出，報(bào)告中的規(guī)定是符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)的。因此，雖名為“中共中央文件”，實(shí)則當(dāng)時(shí)的法規(guī)則。只是其行為標(biāo)準(zhǔn)明顯不清晰而已。再如：一個(gè)政權(quán)被推翻后，“軍事上、政治上占優(yōu)勢的集團(tuán)建立新國家政權(quán)時(shí)，任何組織和個(gè)人不得做出干擾、阻止的行為，違反者將受到這個(gè)集團(tuán)所施加的較強(qiáng)的壓力。”這就是一條法規(guī)則，因?yàn)樗戏ㄒ?guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。雖不見得都表現(xiàn)為語言文字形式，卻能為人的思維所概括和描述，并在歷史上無數(shù)次政權(quán)更替的過程中普遍施行著。
法規(guī)則的具有如此特殊結(jié)構(gòu)這一本質(zhì)屬性的發(fā)現(xiàn)，為我們區(qū)別法規(guī)則與其他行為規(guī)則，提供了一個(gè)更明確、更嚴(yán)格、更科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)。
法規(guī)則概念的鄰近屬概念是行為規(guī)則，它與其他行為規(guī)則的“種差”是它所具有的特殊結(jié)構(gòu)：由行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力、施壓者三大要素構(gòu)成。這是一個(gè)普遍概念：古今中外一切符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則都是法規(guī)則；同時(shí)它又是一個(gè)非集合拍睿喝康姆ü嬖蚴欠ü嬖潁娑騁環(huán)矯嫘形鬧詼嗟姆ü嬖蛞彩欠ü嬖潁惶醴ü嬖蚧故欠ü嬖頡Ｋ裕細(xì)竦廝擔(dān)ü嬖蠆⒉壞韌詵ā?br>
二、法的定義
得到了法規(guī)則這個(gè)概念之后，我們現(xiàn)在給法下這樣的定義：
法是一定社會系統(tǒng)中所有具有特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。這種行為規(guī)則規(guī)定了人們必須做出或不得做出一定的行為、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力。
這個(gè)定義包含這樣兩層含義：
（一）法依附于一定的、相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)。
從系統(tǒng)科學(xué)的研究成果中我們知道，系統(tǒng)是指在一定環(huán)境中，為達(dá)到規(guī)定的目的而存在的有機(jī)集合體。各種相對獨(dú)立的人類社會就是這種有機(jī)集合體，所以我們把它們稱為“社會系統(tǒng)”。相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)可能是一個(gè)國家；也可能是一個(gè)地區(qū)，如當(dāng)代的臺灣、香港、澳門；還可能是幾個(gè)國家的聯(lián)盟或者整個(gè)國際社會。其中國家在迄今為止的所有人類社會中，是最基本、最普遍的社會系統(tǒng)。如果我們把不同時(shí)期、不同地域的人類社會看做是各個(gè)相對獨(dú)立的系統(tǒng)，那么，法就是各個(gè)相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)內(nèi)的特殊系統(tǒng)，或稱特殊的子系統(tǒng)。法，是一定社會系統(tǒng)的法，它既不能脫離和超出一定的社會系統(tǒng)，又不屬于社會系統(tǒng)內(nèi)的各個(gè)局部地域；任何一個(gè)社會系統(tǒng)也必然存在著一個(gè)特殊的系統(tǒng)──法，── 一定的社會系統(tǒng)不可能沒有法，也不可能有兩個(gè)或兩個(gè)以上的法。所以說法是依附于一定的、相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)的。
（二）法是由一定社會系統(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。
符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則是法規(guī)則，法規(guī)則是一個(gè)非集合概念，它是組成法的最小單位，是法的細(xì)胞，它并不具備法的全部屬性。所以，法規(guī)則并不等同于法。法是一個(gè)集合概念，它是一定社會系統(tǒng)內(nèi)所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。一定的社會系統(tǒng)中有無數(shù)的法規(guī)則，但“法”卻只有一個(gè)。
一定社會系統(tǒng)內(nèi)的部分法規(guī)則可能組成某一類或某一層次的“法規(guī)則系統(tǒng)”，可是這些部分法規(guī)則組成的系統(tǒng)，也是組成法的材料，并不是系統(tǒng)法學(xué)理論中的法。
憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、訴訟法等，均可視為各類法規(guī)則系統(tǒng)。（在本章關(guān)于法的分解的論述中，我們把各類、各層次的法規(guī)則系統(tǒng)稱為法律。）這些法規(guī)則系統(tǒng)并不具備法的全部屬性，比如法所具有的功能，各類法規(guī)則系統(tǒng)就不完全具備。所以，它們不過是組成法的材料，并不是系統(tǒng)法學(xué)理論中的法。
一定社會系統(tǒng)一般還會劃分為若干局部地域，各局部地域經(jīng)授權(quán)也可能制定一系列? ü嬖潁廡┙系筒憒蔚姆ü嬖螄低騁彩親槌煞ǖ鬧匾牧稀Ｈ縹夜牡胤叫苑ü妗⒚褡遄災(zāi)畏ü妗⒌胤秸嬲碌取Ｋ竊誥植康賾蚍段謨行В膊瘓弒阜ǖ娜渴糶裕蚨膊皇竅低撤ㄑЮ礪壑械姆ā?br> 我國在封建社會普遍存在著族規(guī)家法，某些族規(guī)家法按法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)來鑒別是屬于法規(guī)則的。它們在家族內(nèi)、家庭內(nèi)有效，是更低層次的法規(guī)則系統(tǒng)，更不具備法的全部屬性，如不溶于封建社會法的整體中更無法得到實(shí)施。如我國封建社會有的族規(guī)規(guī)定：族內(nèi)男女之間不得通奸，違反者要受到族長及其他人所施加的剝奪生命的壓力。用法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)來鑒別，我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這是一條法規(guī)則，還應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這條法規(guī)則與其他一些符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的族規(guī)組成了一個(gè)法規(guī)則系統(tǒng)。但是，這種法規(guī)則、法規(guī)則系統(tǒng)只有溶于封建社會法的整體之中，才能得到實(shí)施。從當(dāng)時(shí)的封建法中我們會看到這種溶合關(guān)系的──封建社會法必定同時(shí)規(guī)定：任何人不得對族長等人的符合族規(guī)的施壓行為實(shí)行報(bào)復(fù)，違反者將受到國家機(jī)構(gòu)所施加的相應(yīng)壓力。可見，封建社會某些族規(guī)家法雖然可能屬于法規(guī)則系統(tǒng)，但也只能是組成法的材料，并不是封建社會的法。
理論研究要求語詞所表達(dá)的概念具有嚴(yán)格的確定性，而在充滿意象的漢語中，概念所依附的語詞，其含義往往變幻莫測，這幾乎成了中國人文科學(xué)發(fā)展的一大障礙。就“法”這個(gè)語詞來說，它在我國的所謂“法律用語”上所表達(dá)的概念就很讓人捉摸不定：有時(shí)指一個(gè)國家中的“法律規(guī)范的總和”，有時(shí)指某一部門法，有時(shí)又指某條“法律規(guī)范”；一會兒指法律（人大及其常委會頒布的規(guī)范性文件），一會兒指刑法，一會兒又指刑法以外的法。八十年代中，法學(xué)界關(guān)于“人治”與“法治”問題的討論，和關(guān)于“法”與“法律”是否有區(qū)別的爭論，似乎也受到了漢語語詞詞義變幻不定的干擾。在法學(xué)研究中，尤其是在確定和使用法的概念的過程中，對這種來自漢語語言方面的干擾，需要格外加以注意。雖然誰也無法下一道命令要求人們必須如何使用“法”這個(gè)語詞，但在我們對系統(tǒng)法學(xué)理論的闡述中，將盡力保持法所表達(dá)的概念的確定性。后面各章將要論述的“法的根源”、“法的功能”等，都是按照這里的定義，把法作為一個(gè)集合概念來使用的。
三、法的劃分和分解
前面為法規(guī)則和法所下的定義，已經(jīng)揭示了法的內(nèi)涵和外延。為了更清楚地了解法的外延，這里再根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，對法這個(gè)概念進(jìn)行劃分和分解。
（一）法的劃分。
法的劃分是按邏輯方法將法殖扇舾刪哂蟹ǖ氖糶緣摹 ⑼庋詠閑〉母拍睢?br> ⒈以法所依附的社會系統(tǒng)是否還包含著兩個(gè)或兩個(gè)以上相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)，可將法分為國際法和一般法。
⑴國際法。它所依附的社會系統(tǒng)是特殊的社會系統(tǒng)，這種特殊的社會系統(tǒng)由兩個(gè)或兩個(gè)以上一般的、相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)組成。因此，國際法在兩個(gè)或兩個(gè)以上相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)所組成的更大的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)有效，并且，更大的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)的一般社會系統(tǒng)，又是國際法的主要約束對象。
⑵一般法。它所依附的社會系統(tǒng)是一般的、單一的相對獨(dú)立的社會系統(tǒng)，它在這種單一的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)有效。以其依附的社會系統(tǒng)是否國家為標(biāo)準(zhǔn)，一般法還可分為主權(quán)國法和類主權(quán)國法。主權(quán)國法所依附的社會系統(tǒng)是國家。中國法、美國法、英國法、法國法、俄國法等各國法，都屬于主權(quán)國法。類主權(quán)國法所依附的社會系統(tǒng)是類似于國家的政治實(shí)體。原始社會的各氏族法、當(dāng)代的臺灣法、香港法、澳門法等都屬于類主權(quán)國法。
⒉以法所依附的社會系統(tǒng)的社會形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)可將法分為原始社會法、奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法。
（二）法的分解。
對某一特定社會系統(tǒng)的法，已無法再進(jìn)行劃分了。例如對當(dāng)代中國法就無法將它再劃分為憲法、民法、刑法等，因?yàn)閼椃ā⒚穹ǖ茸鳛椤皠澐值淖禹?xiàng)”，不具有“劃分的母項(xiàng)”──“法”的全部屬性。說法是社會系統(tǒng)存在和運(yùn)行的唯一依據(jù)可以，說憲法是社會系統(tǒng)存在和運(yùn)行的唯一依據(jù)就不行了。這就需要將法進(jìn)一步分解。我們已經(jīng)知道，法是一定社會系統(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)，但法規(guī)則排列組合成法，是有一定秩序、有一定層次的，它們先組合成各個(gè)不同類別、不同層次的法規(guī)則系統(tǒng)，各不同類別、不同層次的法規(guī)則系統(tǒng)再按一定秩序組合成法。某一類別、某一層次的法規(guī)則系統(tǒng)我們稱之為法律。法律排列組合成法，法的進(jìn)一步分解就是法律。我們以往接觸到的憲法、各部門法、程序法、實(shí)體法、公法、私法等概念，以及其他凡是由部分法規(guī)則組成的系統(tǒng)，都可看作是法律。
四、法律的劃分
從法的分解中我們得到了法律這個(gè)概念，為了更清楚地了解法律的外延，我們再以不同標(biāo)準(zhǔn)對法律進(jìn)行劃分。
（一）以是否規(guī)定著立法方式為標(biāo)準(zhǔn)，可將法律分為基礎(chǔ)法律和普通法律。
⒈規(guī)定著立法方式的那類法規(guī)則系統(tǒng)是基礎(chǔ)法律。資本主義和社會主義兩類社會系統(tǒng)的基礎(chǔ)法律，主要規(guī)定在憲法性的法律文件當(dāng)中。在沒有憲法的社會系統(tǒng)中，基礎(chǔ)法律則在事實(shí)上存在著。如我國奴隸制和封建制社會中? 率瞪洗嬖謐耪庋姆ü嬖潁骸叭魏穩(wěn)瞬壞梅漣實(shí)郟ü酰┬惺棺罡吡⒎ㄈǎシ湊咭艿揭歡ǖ墓一廝┘擁娜松硌沽Α！閉飫嗖懷晌牡姆ü嬖蜃槌傻南低塵褪粲諢》傘Ｈ魏我桓鏨緇嵯低扯即嬖謐嘔》桑徊還械撓糜镅暈?zāi)字表数r械奈叢糜镅暈?zāi)字表数r選?br> 以最高立法權(quán)由一人享有還是按一定程序分別由兩個(gè)以上的組織享有為標(biāo)準(zhǔn)，基礎(chǔ)法律還可劃分為集權(quán)基礎(chǔ)法律和分權(quán)基礎(chǔ)法律。
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