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  • 對《民法總則草案(三次審議稿)》的三十九條修改建議

    [ 陳召利 ]——(2017-1-12) / 已閱28480次


    第八條 民事主體的人身、財產(chǎn)權(quán)利及其他合法權(quán)益受法律保護(hù),任何組織或者個人不得侵犯。
    民事主體行使權(quán)利的同時,應(yīng)當(dāng)履行法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的義務(wù)。
    【修改建議3】1、人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利是兩種不同的權(quán)利,不宜簡稱為“人身、財產(chǎn)權(quán)利”,建議修改為“人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利”。
    2、行使權(quán)利并不必然伴隨著義務(wù)與責(zé)任,第二款的表述欠妥,建議刪除第二款。

    第九條 處理民事關(guān)系,應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)規(guī)定; 法律法規(guī)沒有規(guī)定的,可以適用習(xí)慣,但是不得違背公序良俗。
    【修改建議4】本條將二次審議稿中“法律”改為“法律法規(guī)”不妥,“法律法規(guī)”用語并不周延,建議恢復(fù)二次審議稿中“法律”用語,否則本法其他條款涉及使用“法律”的術(shù)語是否均要修改為“法律法規(guī)”?法律有廣義和俠義之分。俠義的法律僅指全國人大及其常委會制定的法律,而廣義的法律除了包括狹義的法律,還包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、國務(wù)院部門規(guī)章、地方政府規(guī)章等規(guī)范性文件。通常所說遵守法律、不得違反法律,一般應(yīng)指廣義的法律,而非俠義的法律。例如,《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》(法釋〔2009〕14號)第四條:“民事裁判文書應(yīng)當(dāng)引用法律、法律解釋或者司法解釋。對于應(yīng)當(dāng)適用的行政法規(guī)、地方性法規(guī)或者自治條例和單行條例,可以直接引用。”和第六條:“對于本規(guī)定第三條、第四條、第五條規(guī)定之外的規(guī)范性文件,根據(jù)審理案件的需要,經(jīng)審查認(rèn)定為合法有效的,可以作為裁判說理的依據(jù)。”

    第十條 其他法律對民事關(guān)系另有特別規(guī)定的,依照其規(guī)定。
    第十一條 在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動,適用中華人民共和國法律。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。

    第二章 自然人

    第一節(jié) 民事權(quán)利能力和民事行為能力

    第十二條 自然人從出生時起到死亡時止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)。
    第十三條 自然人的民事權(quán)利能力一律平等。
    第十四條 自然人的出生時間和死亡時間,以出生證明、死亡證明記載的時間為準(zhǔn); 沒有出生證明、死亡證明的,以登記的時間為準(zhǔn)。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時間的,以相關(guān)證據(jù)證明的時間為準(zhǔn)。
    【修改建議5】“有其他證據(jù)足以推翻以上記載時間的,以相關(guān)證據(jù)證明的時間為準(zhǔn)!北硎鲞^于繁瑣,建議修改為“但是,有相反證據(jù)足以推翻的除外!

    第十五條 涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益的保護(hù),胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是,胎兒出生時為死體的,其民事權(quán)利能力自始不存在。
    第十六條 年滿十八周歲的自然人為成年人。不滿十八周歲的自然人為未成年人。
    第十七條 成年人為完全民事行為能力人,可以獨(dú)立實(shí)施民事法律行為。
    【修改建議6】考慮到本法第二十條、第二十一條規(guī)定的特殊情形,為了表述嚴(yán)謹(jǐn),建議本條句首增加:“除本法另有規(guī)定的外,”,或者將三個涉及成年人的條款內(nèi)容合并為一個條款。

    第十八條 六周歲以上的未成年人,為限制民事行為能力人,可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為; 實(shí)施其他民事法律行為由其法定代理人代理,或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)。
    十六周歲以上的未成年人,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。
    【修改建議7】1、考慮到本法第二十條第二款規(guī)定的特殊情形,為了表述嚴(yán)謹(jǐn),建議本條第一款句首增加:“除本法另有規(guī)定的外,” ,或者將兩個涉及未成年人的條款內(nèi)容合并為一個條款。
    2、追認(rèn)是同意的一種表現(xiàn)方式,將二者并列欠妥,建議將“同意、追認(rèn)”一律修改為“同意”。

    第十九條 不滿六周歲的未成年人,為無民事行為能力人,由其法定代理人代理實(shí)施民事法律行為。
    第二十條 不能辨認(rèn)自己行為的成年人,為無民事行為能力人,由其法定代理人代理實(shí)施民事法律行為。
    六周歲以上的未成年人不能辨認(rèn)自己行為的,適用前款規(guī)定。
    第二十一條 不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人,為限制民事行為能力人,可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為; 實(shí)施其他民事法律行為由其法定代理人代理,或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)。
    【修改建議8】追認(rèn)是同意的一種表現(xiàn)方式,將二者并列欠妥,建議將“同意、追認(rèn)”一律修改為“同意”。

    第二十二條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人。
    第二十三條 不能辨認(rèn)或者不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人的利害關(guān)系人,可以向人民法院申請認(rèn)定該成年人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。被人民法院認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,根據(jù)其智力、精神健康恢復(fù)的狀況,經(jīng)本人、利害關(guān)系人或者有關(guān)組織申請,人民法院可以認(rèn)定該成年人恢復(fù)為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。
    前款規(guī)定的有關(guān)組織包括: 本人住所地的居民委員會、村民委員會,學(xué)校、醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等。
    第二十四條 自然人以登記的居所為住所; 經(jīng)常居所與住所不一致的,經(jīng)常居所視為住所。
    【修改建議9】1、“經(jīng)常居所與住所不一致的,經(jīng)常居所視為住所”表述欠妥,且依此表述,自然人將有兩個住所,為了避免歧義,建議修改為:“經(jīng)常居所與登記的居所不一致的,以經(jīng)常居所為住所。”
    2、本法未規(guī)定外國人、無國籍人的住所如何確定,建議增加一款,“無登記的居所的外國人、無國籍人,以經(jīng)常居所為住所,沒有經(jīng)常居所的,以實(shí)際居所為住所!

    第二節(jié) 監(jiān)護(hù)

    第二十五條 父母對未成年子女負(fù)有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)。
    成年子女對父母負(fù)有贍養(yǎng)、照顧和保護(hù)的義務(wù)。
    第二十六條 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。
    未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的,由下列有監(jiān)護(hù)能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護(hù)人:

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