[ 武志國(guó) ]——(2008-11-6) / 已閱45018次
第四章 西式合同要素的借鑒及新式合同樣板條款的援用
第十二條 西式合同要素的借鑒
歐美式合同基本條款一般如下：
（一）主體條款
主體部分，說明合同主體的設(shè)立、類型、性質(zhì)、主管和注冊(cè)登記等情況。
主體條款有利于說明合同各方為有效存續(xù)的主體，可作為合同主體。
注：必要時(shí)應(yīng)進(jìn)行盡職調(diào)查，就交易中的交易對(duì)象和交易事項(xiàng)的財(cái)務(wù)、法律等事項(xiàng)，由師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師等專業(yè)機(jī)構(gòu)，進(jìn)行的審慎和適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和分析，包括環(huán)保、重大合同、重大訴訟、主要關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況。調(diào)查深度根據(jù)需要和條件確定。
（二）引言條款
引言部分。引言部分的基本內(nèi)容主要有合同簽訂的背景，各方締約的目的或合同各方簽訂合同的主要目標(biāo)或重要設(shè)想。
注：引言條款有利于合同閱讀者能夠清晰地認(rèn)識(shí)到合同簽訂的背景，與其他合同或事件的關(guān)系，能夠讓閱讀者清楚地理解合同簽訂各方的意圖。
（三）合同內(nèi)容條款，包括：
1.定義或名詞解釋條款；
2.陳述與保證條款（歐美交易十分重視陳述和保證條款）；
3.各方義務(wù)條款。各方的義務(wù)條款是合同的主要部分。其主要內(nèi)容包括：合同當(dāng)事人義務(wù)的具體內(nèi)容；合同履行的時(shí)空要求；合同履行的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；履行方式，如運(yùn)輸條款，包括運(yùn)輸安排與運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)。
4.價(jià)格及支付條件條款：特別是保險(xiǎn)、稅收、規(guī)費(fèi)、代繳代扣的負(fù)擔(dān) 。
5.合同有效期條款。
6.合同的解除、終止條款。
7.保密及知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款。
（四）違約或損害賠償條款：違約包括主觀不履行、客觀履行不能、履行不適當(dāng)。包括在第三者對(duì)合同提出權(quán)利主張時(shí)，另一締約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
（五）責(zé)任限制條款
1.責(zé)任的限制，主要是違約或損害賠償總額的限制。
2.責(zé)任產(chǎn)生條件：是根本違約還是一般違約等。
（六）其他條款。不能納入其他條款的一些必要的條款。
（七）簽名、蓋章。
一份歐美的合同少則數(shù)十頁，多則上百頁，每個(gè)合同性質(zhì)種類不同在條款上有較大差異。
起草、審查或修改合同時(shí)借鑒歐美的合同應(yīng)當(dāng)本著實(shí)用性的原則，考慮我國(guó)的法律、合同習(xí)慣、交易實(shí)況等的情況下完成本土化的過程，避免盲目照抄照搬。
第十三條 樣板條款的援用
樣板條款是指種類性質(zhì)不同的合同中常常都可被援引其中，且差異不大的一些條款。以下是常見重要樣板條款：
（一）法律選擇：本合同適用中國(guó)的法律，即中華人民共和國(guó)的法律、法律解釋、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、地方規(guī)章以及其他具有法律效力的規(guī)范性法律文件。
（二）爭(zhēng)議解決費(fèi)用的約定，一般約定勝訴方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的合理的其它費(fèi)用支出最終由敗訴方負(fù)擔(dān)，如律師代理費(fèi)及取證等費(fèi)用；
（三）通知及送達(dá)約定（略）；
（四）合同修訂（略）；
（五）合同完整性條款：本合同與任何在合同簽署之前產(chǎn)生的相關(guān)廣告、信函、談判、會(huì)議紀(jì)要文件或招投標(biāo)、意向書等其他法律文件與本合同發(fā)生沖突的，以本合同為準(zhǔn)；
（六）效力瑕疵約定，一般指當(dāng)合同全部?jī)?nèi)容或合同部分內(nèi)容的法律效力有障礙時(shí)如何適用的約定；
（七）實(shí)質(zhì)期間約定，在此實(shí)質(zhì)期間之后的任何履行行為，都會(huì)被看作是完全違約或沒有必要，或認(rèn)定為合同目的不能實(shí)現(xiàn)而促成解約；
（八）專門對(duì)接聯(lián)系人員的制定以及為履行合同專業(yè)人員指派條款（略）；
（九）必要措施設(shè)計(jì)和擔(dān)保（略）；
（十）爭(zhēng)議解決方式及爭(zhēng)議管轄地（略）；
（十一）合同當(dāng)事人授權(quán)及簽署說明（略）；
（十二）不可抗力條款和免責(zé)條款（略）；
上述樣板條款也是針對(duì)不同種類的合同存在的共同性列舉，同一種類的合同往往也有一些可經(jīng)常套用的樣板條款。
樣板條款的援用應(yīng)當(dāng)考慮其必要性和可操作性及其條款的周延性，同樣不應(yīng)盲目照搬。
第五章 合同起草審核的準(zhǔn)備
第十四條 合同起草審核前的準(zhǔn)備
合同起草審核前一般應(yīng)完成以下工作，為合同的起草審核奠定基礎(chǔ)：
（一）要求委托人提供起草或?qū)徍撕贤南嚓P(guān)基礎(chǔ)資料,介紹相關(guān)基本信息
由委托人通過當(dāng)面口述或電話，遞交書面材料或者傳真、電子郵件等方式提供商務(wù)要點(diǎn)等合同必要的相關(guān)資料和說明相關(guān)情況，以便起草或者審核合同。
一定要聽取或詢問委托人最關(guān)注或擔(dān)心的問題，一般情況下委托人比律師對(duì)此更直接更敏感。
（二）了解合同簽訂的真實(shí)目的和簽訂背景
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